Общий порядок привлечения к ответственности в новом варианте кодекса переписан. Чиновники будут действовать либо по статье 101 НК РФ (штрафы за грубое нарушение правил учета, неуплату налогов, в том числе удержанных с других лиц), либо по статье 101.4 (другие наказания, например, за поздно сданную декларацию). Как принимается решение о санкциях мы показали в справочном разделе (см. табл. П 5).

Самое неприятное, что нас ждет – запрет обращаться в суд, если жалоба не рассмотрена налоговым управлением. Запрет распространяется на штрафы за грубые нарушения и неуплату налогов или сборов (ст. 120, 122, 123 НК РФ). Вводится табу с 2009 года (п. 16 ст. 7 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 137-ФЗ), но судьи могут захотеть ускорить вступление в силу этой нормы. В любом случае, после того, как норма начнет действовать, придется сначала более двух месяцев (см. раздел 21.4) ждать ответа налогового управления, а потом все равно идти в арбитраж.

Есть изменения, действующие уже с 2007 года, которым положительными тоже назвать никак нельзя. Контролерам разрешены обеспечительные меры. А вернее их использование без суда, «если есть достаточные основания полагать», что «непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным» взыскания доначисленных сумм. Фискалы имеют право запретить без их ведома передавать недвижимость, продукцию, блокируют расходные операции по счетам и проч. (табл. 39).

* Обеспечительные меры действуют до дня взыскания сумм. Раньше их может отменить только суд или вышестоящее налоговое ведомство

** Налоговики обязаны заменить обеспечительную меру на страховую – если дана гарантия банка, имеющего рейтинг агентства, включенного в специальный перечень Минфина России.

Требование о «достаточных основаниях» не расшифровано. При желании их легко найти у большинства компаний. Они вправе свободно распоряжаться своими активами, им выгоднее инвестировать деньги куда угодно, только не в штрафы и налоги. Каждый наказанный будет стараться избежать расплаты. Сделав подобное умозаключение, фискалы попросту блокируют деятельность предприятия. Избежать этого можно. Например, сразу заплатить все доначисления по акту, не дожидаясь окончательного решения налогового управления. Если оно окажется в вашу пользу или выиграете суд, то придется бороться за возврат.

Можно доказывать ненужность обеспечительных мер. Об этом мы говорили применительно к арбитражу, но доводы пригодятся и для налоговиков. Кстати то, что меры зависят от одного человека (руководителя ИФНС) – прямой путь к коррупции.

Третий способ – судиться. Это запрещено по результатам проверки (пока их не оценило УФНС), а не по обеспечительным мерам. Если, на ваш взгляд, оснований для их применения недостаточно, налицо противоправные действия чиновника, которым нарушен пункт 10 статьи 101 НК РФ и созданы «препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности». Цитата из части 1 статьи 198 АПК РФ позволяет обжаловать решение о применении обеспечительных мер. Получив это право, используйте все упомянутые нами доводы.

Есть еще способ. Он спорен, но прибегнуть к нему вынуждает государство. Суть – в заблаговременной, еще до проверки, передаче активов в другие организации и получении их же в аренду. То есть самый элементарный легальный возвратный лизинг. Обеспечительные меры и тем более изъятие применимы только к имуществу налогоплательщика, то есть к его собственности. Но если этот вариант будет воспринят как фиктивная аренда, тех, кто ее применит может ждать печальная судьба участников байконурской схемы.

В первом варианте НК РФ, начавшем действовать в 1999 году, говорилось четко – штрафы взыскиваются только через суд. На наш взгляд, идея справедливая, но выяснилось, что арбитраж у нас слишком загружен. В одном из своих выступлений Владимир Путин призвал разгрузить суды, и перед депутатами поставили цель: создать нормы, позволяющие инспекции самой собирать незначительные штрафы: 5000 рублей с ПБОЮЛ и 50 000 рублей с организации. Эти цифры указали в Федеральном законе от 4 ноября 2005 г. № 137-ФЗ, попутно отменив упоминание о том, что налогоплательщик признается виновным лишь по решению суда. Только его авторы немножко перестарались. Суммы в 5 и 50 тыс. рублей разрешили брать «по каждому неуплаченному налогу за налоговый период». Что сие значит – покажет пример. Была проверена организация и выяснилось, что два года она каждый месяц занижала НДС на 45 000 рублей. Период по этому налогу – месяц, следовательно, все средства – 1 080 000 руб. (45 000 руб. х 24 мес.) позволено списать без суда. Допустим, ежегодно компания еще недоплачивала налог на прибыль (48 000 руб.). Значит, внесудебная выплата увеличится до 1 176 000 рублей (1 080 000 + 48 000 руб. х 2).[65]

Угроза свободному бизнесу – так назвали бы этот проект несколько лет назад. Именно проект, до закона он не дошел бы. Сейчас все иначе. Те, кто называют себя «представителями предпринимательского сообщества» либо дали осторожные комментарии, либо, с небольшой критикой, но поддержали идею. К примеру, Александр Шохин (председатель Российского союза промышленников и предпринимателей) считает, что инспекция может взыскивать деньги без суда, коли докажет виновность плательщика.[66] Интересно, кому она будет доказывать его виновность? Себе? Этим вопросом в РСПП не задавались, что понятно. Закон в основном касался малого бизнеса, а Союз объединяет крупный. Его руководители – основные клиенты у юристов. Так что правоведы хоть и критиковали новшество, но в основном умеренно. Другим, на наш взгляд, менее значимым вопросам уделялось намного больше внимания. Не стали оценивать ситуацию и судьи, забыв про постановление КС РФ от 17 декабря 1996 г. № 20-П, в котором говорилось, что изъятие штрафа допустимо, но позже суд должен оценить законность этих действий.

«Молчание – знак согласия». Результат молчаливого невмешательства налогоплательщиков налицо. С 2007 года налоговикам разрешено взимать любые штрафы, вне зависимости от суммы. Исключения есть, но они редки (случаи, показанные в пункте 2 статьи 45 НК РФ – переквалификация сделок и пр.). Те нормы, где был лимит в 50 000 рублей (к примеру, ст. 103.1) из кодекса исключили. Зато четко записано – положение о взыскании налога теперь применяется и к санкциям (п. 8 ст. 46 НК РФ).

Теперь остается готовить в суд заявления об обеспечительных мерах (см. раздел 11.6), авось до окончании спора прислушается и запретит налоговикам списывать деньги.

Не исключено, что теперь юристы решатся подать жалобу в КС РФ, который, надеемся, отменит безакцептное перечисление штрафов. Только неизвестно, когда это произойдет. Да и произойдет ли вообще.

Статьи о санкциях обновлены, но не сильно. Самое важное – введен минимальный штраф для организаций и предпринимателей, кто работал более 90 календарных дней, но не становился на налоговый учет. Они должны заплатить в казну 20 процентов от своих доходов (это условие было), но не менее 40 000 рублей (новое требование пункта 2 статьи 117 НК РФ).