2. Компенсационная функция. При неисполнении должником основного обязательства на заложенное имущество обращается взыскание с целью компенсации всех потерь кредитора.
Залогодателем выступает лицо, которое передает свое имущество в залог. Как правило, залогодателем является должник по основному (обеспечиваемому залогом) обязательству. Однако закон рассматривает в качестве допустимой ситуацию, когда залогодателем выступает третье лицо (п. 1 ст. 335 ГК РФ). Залогодателем вещи может быть ее собственник либо, в случаях, предусмотренных ГК РФ, лицо, имеющее на нее иное вещное право (п. 2 ст. 335 ГК РФ).
Одной из важнейших новелл законодательства о залоге являются положения п. 2 ст. 335 ГК РФ, в соответствии с которыми передача в залог вещи лицом, которое не являлось ее собственником или иным образом не было надлежаще управомочено распоряжаться имуществом, о чем залогодержатель не знал и не должен был знать (добросовестный залогодержатель), все же обременяет эту вещь правами залогодержателя, за исключением случаев, когда эта вещь была утеряна до этого собственником или лицом, которому вещь была передана собственником во владение, либо была похищена у того или другого, либо выбыла из их владения иным путем помимо их воли. До настоящего времени такой договор залога должен был признаваться ничтожным независимо от добросовестности залогодержателя.
Залогодержателем является лицо, которому имущество передается в залог. Каких – либо специальных ограничений в отношении залогодержателя закон не устанавливает.
Предметом залога, в соответствии с п. 1 ст. 336 ГК РФ может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права.
Из этого общего правила имеется несколько исключений:
1. Не допускается передача в залог имущества, изъятого из оборота, (п. 2 ст. 129 ГК РФ).
2. Не может служить предметом залога имущество, на которое не допускается обращение взыскания.
3. Не допускается залог имущественных требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью), и иных прав, уступка которых запрещена законом или договором.
4. Залог отдельных видов имущества может быть прямо запрещен законом. Так, например, не могут быть предметом залога культурные ценности, хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, архивах и иных государственных организациях культуры (ст. 28 ФЗ РФ «О вывозе и ввозе культурных ценностей»).
5. Залог отдельных видов имущества может быть законом ограничен. Эти ограничения различного рода (например, залог недвижимого имущества, находящегося в хозяйственном ведении, допускается только с согласия собственника (ст. 295 ГК РФ)).
Предметом залога, в соответствии с п. 2 ст. 336 ГК РФ, могут быть не только вещи и имущественные права, принадлежащие залогодателю на момент заключения договора о залоге, но и те вещи и имущественные права, которые будут приобретены им в будущем.
Используя те или иные критерии, выделяют различные виды залога:
I. Традиционным является деление залога на:
а) Залог без передачи заложенного имущества залогодержателю и
б) Залог с передачей заложенного имущества залогодержателю (заклад).
В соответствии с общим правилом (п. 1 ст. 338 ГК РФ), если иное не предусмотрено действующим законодательством или договором, заложенное имущество остается у залогодателя. При этом в отношении залога недвижимости и товаров в обороте установлено, что они залогодержателю в любом случае переданы быть не могут (п. 1 ст. 1 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)», п. 1 ст. 357 ГК РФ).
II. Другой распространенной классификацией видов залога является их деление, учитывающее специфику предмета залога:
а) Залог товаров в обороте;
б) Залог недвижимости;
в) Залог обязательственных прав. Следует отметить, что последними изменениями соответствующие положения Гражданского кодекса были в значительной степени обновлены и уточнены. Кроме того, отдельной регламентации подверглись отношения по залогу прав по договору банковского счета (ст. 358.9–358.14 ГК РФ);
г) Залог прав участников юридических лиц (ст. 358.15 ГК РФ);
д) Залог ценных бумаг (ст. 358.16–358.17 ГК РФ);
е) Залог исключительных прав (ст. 358.18 ГК РФ).
III. В отдельный вид залога выделяют залог вещей в ломбарде (здесь критерий – субъектный состав). Залогодержателем выступает специализированная организация – ломбард, которая в качестве предпринимательской деятельности занимается выдачей краткосрочных займов гражданам под залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления.
Существенные условия договора о залоге:
1. Предмет залога (имущество, передаваемое в залог) – договор о залоге должен содержать описание предмета залога, позволяющее его идентифицировать. Если в залог передается вещь, то в договоре определяются ее наименование, количественные и качественные характеристики и иные признаки, позволяющие выделить ее из массы вещей. Если предметом залога является обязательственное право, то в договоре должно быть указано обязательство, из которого вытекает закладываемое право, сведения о должнике залогодателя и сторона договора залога, у которой находятся подлинники документов, удостоверяющих закладываемое право.
2. Существо обеспечиваемого залогом обязательства – это условие согласовано, если в договоре залога указан конкретный юридический факт, явившейся основанием возникновения обязательства, обеспеченного залогом, стороны этого обязательства, описано его содержание.
3. Срок исполнения обязательства обеспеченного залогом.
4. Размер обязательства обеспеченного залогом.
Условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.
Еще одной новеллой законодательства о залоге являются положения, относящиеся к договорам залога, залогодателем по которым являются лица, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В соответствии с ними, во-первых, обязательство, обеспечиваемое залогом, включая будущее обязательство, может быть описано способом, позволяющим определить его на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором в пределах определенной суммы. Во-вторых, предмет залога может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего имущества залогодателя или определенной части его имущества либо на залог имущества определенных рода или вида. Впрочем последней возможностью предприниматели смогут воспользоваться лишь с 1 января 2015 г. (ст. 3 Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ).
Форма договора о залоге – договор о залоге во всех случаях должен быть заключен в простой письменной форме, причем несоблюдение этого требования влечет его недействительность. Обычно договор о залоге заключается путем составления единого документа, подписанного сторонами. Однако закон не исключает возможности заключения договора залога посредством обмена документами.
Иногда закон требует заключения договора о залоге в квалифицированной письменной форме. Так, договор о залоге движимого имущества или прав на него в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение этих требований влечет недействительность договора о залоге.
Государственная регистрация договора о залоге – если, в соответствии с законом, права, закрепляющие принадлежность имущества определенному лицу, подлежат государственной регистрации. Так, например, договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Государственной регистрации подлежит и залог прав участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью (см. ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
