В то же время, согласно ст. 1100 ГК РФ, «компенсация морального вреда осуществляется независимо от вины причинителя вреда в случаях, когда:

• вред причинен жизни или здоровью гражданина источником повышенной опасности;

• вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ;

• вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию;

• в иных случаях, предусмотренных законом».

Как видим, медицинская деятельность здесь не упоминается, и тогда по ст. 1095 ГК РФ возмещение вреда производится вне зависимости от вины причинителя (компенсация расходов: на предстоящее лечение, если не доступна бесплатная помощь; на погребение; утраченные доходы в связи с утратой кормильца; компенсация утраченных доходов), но компенсация морального вреда требует установления виновности причинителя, и тогда большая часть исков в сфере медицины не подпадает под действие этой статьи.

В этом смысле следует разделять основания иска, причем изначально можно подавать иск в полном объеме на основании ст. 1064 ГК РФ, а в случае проигрыша использовать другое основание иска – например, ст. 1095 ГК РФ, исключая из иска компенсацию морального вреда.

Следует помнить, что причинение вреда не может быть предметом отношений по оказанию услуг, и поэтому виновность ответчика презюмируется обоснованно и может быть оправдана только форс-мажорными обстоятельствами.

В вопросах вины причинителя вреда опять же следует различать формы противоправного деяния: действие и бездействие.

Следует помнить, что наличие самого морального вреда тоже должно доказываться. К сожалению, далеко не все суды признают доказательством сам факт нравственных или физических страданий, будь то следствие смерти близкого человека или перенесенная боль. В качестве доказательств в таких случаях рассматриваются, например, медицинские документы, свидетельствующие о перенесенных после причинения вреда заболеваниях, обращение к неврологу иным специалистам. Конечно, суд оценивает в этом смысле и поведение, и личности истцов в суде.

Согласно ст. 1101 ГК РФ:

1. Компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме.

2. Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда. При определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости.

Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего.

Из нашей практики следует, что размер компенсации морального вреда значительно вырос начиная с 2004 г. (до этого момента еще были распространены возмещения в размере 5000 руб. близким за смерть пациента). Так, в трех делах, завершенных нами в 2006–2007 гг., размер компенсации морального вреда колебался от 100 до 500 тыс. руб. на каждого истца (совокупно – 1 млн 600 тыс. по одному иску), причем если два дела касались летального исхода взрослых женщин и в них фигурировали присужденные суммы от 100 до 500 тыс. руб. в зависимости от личности истца, то еще в одном деле, где потерпевшая осталась жива, хотя и потеряла детородную функцию, а ребенок погиб, моральный вред колебался в зависимости от личности истца (муж и жена) от 250 до 500 тыс. руб.

Истец – лицо, обратившееся в суд за защитой (восстановлением) нарушенного права и/или возмещения вреда.

Ответчик – лицо, к которому предъявлено исковое требование, т. е. медицинская организация(-ии) и/или врач(-и), которые, по мнению истца, нарушили или нарушают его права и охраняемые законом интересы.

В процессе могут принимать участие лица, имеющие или не имеющие (притом, что их интересы или права затрагиваются) самостоятельные требования на предмет спора, а равно в случае, если решение по делу может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Такие участники процесса именуются третьими лицами.

В том случае, если в качестве ответчика выступает учреждение управления здравоохранения и социального развития РФ (ЛПУ), я рекомендую сразу привлекать в качестве третьего лица собственника учреждения, с которым вы судитесь, т. е. управление здравоохранения и социального развития субъекта РФ (осуществляет права собственника от имени органа исполнительной власти субъекта РФ – правительства субъекта РФ или его соответствующие департаменты). Это решает две проблемы:

• в случае отсутствия у ответчика (учреждения здравоохранения) денег их будет платить собственник, а если он в процессе не участвовал, то решение суда может быть оспорено им по формальным основаниям;

• автоматический отвод экспертному учреждению (Бюро СМЭ), поскольку возникнет совпадение в одном лице – третьего лица со своим интересом и собственника Бюро СМЭ.

В медицинских делах ответчиками могут быть несколько организаций и (или) врачей.

Я уже упоминал, что рекомендую предъявлять иск к юридическому лицу, а не к врачу: во-первых, потому, что субъектом гражданских прав, а значит, и обязанностей является тот, кто лицензируется и имеет право на осуществление медицинской деятельности, – с него и основной спрос; во-вторых, у организации больше возможностей для удовлетворения исковых требований – больше денег и возможностей по лечению и направлению на лечение по профилю, если это необходимо; в третьих, крайне редко бывает виновен один врач.

Некоторые пациенты предъявляют иск и к организации, и к врачу. Однако следует помнить, что ответчик не несет ответственности за лжесвидетельство, а свидетель – несет. Поэтому, если вы хотите использовать элемент такого давления на врача, как угроза преследования за лжесвидетельство, не следует его привлекать в соответчики, а лучше допросить его в качестве свидетеля.

По общему правилу иски предъявляются по месту нахождения ответчика (ст. 28 ГПК РФ), однако согласно ч.5 и 7 ст. 29 ГПК РФ:

«…иски о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья или в результате смерти кормильца, могут предъявляться истцом также в суд по месту его жительства или месту причинения вреда;

иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены также в суд по месту жительства или месту пребывания истца либо по месту заключения или месту исполнения договора».

Я рекомендую избегать подачи исков по месту причинения вреда, поскольку вероятность того, что судья в какой-то степени заинтересован в исходе дела (сам он или его родные, близкие лечатся в этом учреждении), достаточно высока, и это вольно или невольно способствует возникновению необъективности.

Инстанцией, рассматривающей дела о причинении вреда, нарушении прав потребителя, о нарушении и восстановлении прав пациента, является районный суд (не мировой судья) (ст. 24 ГПК РФ).

Гражданским законодательством по делам о причинении вреда жизни или здоровью сроки давности не предусмотрены. Ограничением здесь служат такие факторы, как наличие доказательств (сохранность медицинских документов, память свидетелей) и знание истцом (его представителем) действующего законодательства, нормативно-правовой базы и медицинских обычаев, действующих в то время, когда причинен вред, потому что именно ими должен был руководствоваться врач в то время, когда оказывал помощь.