В связи с тем что налоговые чиновники возражают против применения налогоплательщиками налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (далее – ЕНВД) в случаях, когда площадь некоторых из принадлежащих этим налогоплательщикам магазинов превышает 150 квадратных метров, судьи, встав на сторону налогоплательщиков, указывают, что система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров (пункт 2 статьи 346.26 НК России) и такая система может применяться наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством о налогах и сборах. При этом, по мнению судей, положения главы 26.3 НК России не устанавливают каких-либо ограничений в отношении применения единого налога на вмененный доход и общего режима налогообложения налогоплательщиками, осуществляющими розничную торговлю, при превышении установленных подпунктом 4 пункта 2 статьи 346.26 НК России показателей по одному из объектов организации торговли. Таким образом, судьи считают, что в деятельность налогоплательщика в сфере розничной торговли, осуществляемая им через магазины площадью торгового зала более 150 квадратных метров, должна рассматриваться как деятельность, не подлежащая переводу на уплату ЕНВД, то есть требующая от налогоплательщика соблюдения положений пунктов 6 и 7 статьи 346.26 НК России, а по магазинам площадью торгового зала менее 150 квадратных метров может применяться ЕНВД.
Если в декларации по ЕНВД есть ошибки, попросить налоговики могут не всякую «первичку», а только ту, которая имеет непосредственное отношение к неточностям. Скажем, чтобы выяснить, базовую доходность какого вида деятельности должна была применять фирма, проверяющие могут попросить учредительные документы (у ПБОЮЛ – свидетельство о регистрации). Поэтому, направляя требование о представлении «первички», налоговый орган должен в нем указать, какие именно неточности обнаружены. Только в таком случае будет видна связь между ошибками и запрашиваемыми документами. Если же в требовании не указано, какие именно неточности допущены налогоплательщиком и какие бумаги надо представить, бухгалтер может документы вообще не представлять. И оштрафовать фирму за непредставление «первички» по статье 126 НК России в этом случае нельзя.
Применительно к ЕНВД следует, в частности, иметь в виду, что расплывчатое определение «торгового места» в НК России позволяет налогоплательщикам трактовать в свою пользу любые споры о том, с какого количества таких мест нужно платить ЕНВД – так поступать позволяет пункт 7 статьи 3 НК России, где сказано, что все противоречия и неясности законодательства толкуются в пользу налогоплательщиков. Минфин России письмом от 21 апреля 2004 г. № 04-05-12/22 разъяснил, что, когда один продавец в разное время продает товары в разных местах, в расчет ЕНВД следует брать только одно «нестационарное торговое место». При развозной торговле нужно определять количество торговых мест исходя из численности продавцов, которые могут одновременно торговать в разных местах.
Бытует мнение, что ЕНВД уменьшить невозможно, однако на самом деле это далеко не так. Например, при уплате ЕНВД в зависимости от торговой площади магазина можно, в частности, разделить помещение, назвав большую часть своего магазина демонстрационным залом. В НК России сказано, что ЕНВД облагается только площадь, используемая для торговли (статья 346.27 НК России). Ссылаясь на этот довод и на то, что в демонстрационном зале товар не отпускается, а с выставочной площади ЕНВД не взимается, возможно существенно снизить его размеры. В целях четкого разграничения помещений следует отделить демонстрационное помещение от того, где продается товар, например, поставив у условной границы табличку соответствующего содержания, а также письменным распоряжением руководителя (директора) зафиксировать факт разделения магазина на два помещения: для торговли и для демонстрации, а также хранения товаров. Кроме того, к такому распоряжению следует приложить план с указанием конкретных площадей, а его копию в увеличенном масштабе вывесить в самом магазине. Таким образом, по существу и в конкретной форме будет создан «правоустанавливающий документ», обусловливающий определение торговой площади (статья 346.27 НК России). В документах при каждом удобном случае должно указываться, что демонстрационный зал одновременно используется и для хранения товаров – следовательно, его нельзя считать торговым. Можно формально выставочное помещение сдать в аренду – например, индивидуальному предпринимателю, который якобы станет оказывать услуги по хранению и демонстрации товара (не переведенные на «вмененку»), получая за это символическую плату. В результате применения такого способа магазин на законном основании не заплатит ЕНВД с площадей, переданных в аренду. Налоговые чиновники могут начислить ЕНВД со всей площади только в том случае, если докажет фиктивность аренды, а совсем не просто, особенно если и арендатор, и арендодатель формально не зависят друг от друга.
Конфликтные ситуации с налоговыми органами возникают у «вмененщиков», оформляющих договоры подряда или возмездного оказания услуг и не начисляющих при этом ЕНВД. налоговики потребуют заплатить налог, указав, что он берется со среднесписочной численности всех работников (статья 346.27 НК России). Однако эта численность рассчитывается от списочной, а в нее не входят лица, работающие по гражданско-правовым договорам (пункт 84 и подпункт «б» пункта 86 Порядка, утвержденного постановлением Росстата от 3 ноября 2004 г. № 50). Эти же лица не учитываются при расчете ЕНВД. Однако даже если налоговые чиновники согласятся (в суде) не взимать налог с подрядчиков, они вполне могут заявить, что спорные договоры только названы гражданско-правовыми, но в действительности являются трудовыми. Такое утверждение можно опровергнуть правильно оформленными документами на конкретные работы (статья 703 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК России). Нельзя предусматривать выполнения подрядчиком тех работ, которые четко не определены, но должны совершаться в установленное клиентом рабочее время, поскольку такой договор признают трудовым. Разумеется, работы или услуги необходимо принимать по акту (статья 720 ГК России). В этом случае у «вмененщика» будут все шансы доказать наличие гражданско-правовых отношений и через суд добиться снижения ЕНВД.
В целях экономии на налоговых платежах можно сдать часть автомобилей заказчикам во временное пользование, составив с ними договоры аренды транспортного средства с экипажем (статья 632 ГК России). В таком случае водитель получает задания непосредственно от арендатора автомобиля (пункт 2 статьи 635 ГК России), а применительно к «вмененщику» невозможно будет утверждать, что именно он распоряжается автомобилем. Следовательно, этот автомобиль не нужно учитывать при расчете ЕНВД, но с арендной платы надо начислить обычные налоги. Арендные договоры стоит оформлять только с постоянными клиентами и заключать их хотя бы на месяц. Если составлять такие договоры на каждую поездку, то тем самым можно дать возможность признать, что на самом деле проводились обычные перевозки, и доначислить ЕНВД. В договорах нельзя указывать, что плата зависит от времени использования машины в течение суток (например, ночью дороже, чем днем), поскольку такая запись позволит усомниться в аренде и предположить, что повышенная ночная плата – компенсация за трудную работу по договору подряда.
Рестораны могут расширить площадь зала обслуживания, организовав, например, летнюю веранду, чтобы уйти от ЕНВД, но могут и, наоборот, уменьшить эту площадь, выделив часть помещения, предназначенную для отдыха посетителей, например для игры в бильярд. Налоговики, правда, все равно относят ее к облагаемой, но судьи с этим не соглашаются, выводя из-под ЕНВД спортивные территории и указывая, что обслуживания посетителей там не происходит. Во избежание возможных споров с налоговиками и их негативных последствий можно сдать часть помещения в аренду, тогда развлечения и питание никак не удастся связать, поскольку организовывать и проводить их будут разные лица.
