Пытать по закону положено три раза, через десять или более дней, чтобы злодей оправился, но если он на пытках будет говорить по-разному, то его следует пытать до тех пор, пока на трех пытках подряд не покажет одно и то же, слово в слово. Тогда, на последней пытке, ради проверки палач зажигает веник и огнем водит по голой спине висящего на дыбе, и так до трех раз или более, глядя по надобности.

С учетом условий действительности и ценности собственного признания, о которых говорилось выше, признание на пытке не являлось достаточным доказательством для осуждения обвиняемого. Свое признание обвиняемый должен был подтвердить перед судьей несколько дней спустя после пытки, когда «болезнь минет». При этом судебное признание могло быть положено в основу приговора только при условии его добровольности. Добровольность в данном случае понималась весьма специфически. Несмотря на примененное к обвиняемому на досудебной стадии физическое принуждение, фактически вынудившее его сделать соответствующее признание, считалось, что если обвиняемый повторял в суде данные им на пытке признания, то делал он это добровольно. В тех случаях, когда обвиняемый отказывался в суде подтвердить сделанные им под пыткой признания, ссылаясь на их вынужденность («от пытки в том повинитца принужден был»), он мог быть подвергнут и второй, и третьей пытке. Обвиняемый, выдержавший три пытки и не сознавшийся, тем не менее, не подлежал оправданию. После присяги о том, «что учиненное над ним истязание ни на ком не отмещать», обвиняемого разрешалось отпустить на поруки с условием являться в суд по первому требованию, поскольку со временем в отношении него могли появиться новые подозрения, разрешающие его снова подвергнуть пытке. А. Ф. Кони, назвав пытку «универсальным средством для выяснения истины» в инквизиционном процессе, отмечал следующее: «Судья допытывается правды и считает за нее то, что слышит из запекшихся от крика и страданий уст обвиняемого, которому жмут тисками голени и пальцы на руках, выворачивают суставы, жгут бока и подошвы, в которого вливают неимоверное количество воды. Этого нельзя делать всенародно – и суд уходит в подземелье, в застенок. Там заносит он в свои мертвые и бесцветные записи признания, данные с судорожными рыданиями или прерывающимся, умирающим шепотом»²⁰.

Получение собственного признания под пыткой законодательно было разрешено вплоть до конца XVII в. Вместе с тем в период правления Екатерины II в законодательстве стали проявляться тенденции к отказу от применения пытки в качестве способа познания истины в суде. Императрицей был издан ряд указов, ограничивающих производство пытки²¹: указ от 15 января 1763 г. запрещал производить пытки в уездных городах, а только в губернских и провинциальных; в указе от 3 февраля 1763 г. предписывалось производить пытку с крайней осторожностью и рассмотрением; признавшихся же освобождать от пытки; до пытки проводить большой повальный обыск и в случае если обвиняемого одобрит половина опрашиваемых людей, его следовало отпустить.

В наказе Екатерины II 1767 г. Уложенной комиссии, сформированной для составления нового Уголовного уложения, содержались рассуждения о том, что пытка противна здравому смыслу и должна быть отменена. С учетом того, что «пытаемый вследствие боли не властен в том, что говорит», пытка представляет собой «надежное средство осудить невиновного и имеющего слабое сложение, и оправдать беззаконного, на силы и крепость свою уповающего»²².

Пытка была отменена формально по указу Александра I от 27 сентября 1801 г. после скандального дела в Казани, когда казнили человека, признавшего под пыткой свою вину, а после казни выяснилось, что этот человек был невиновен. Тогда Александр I предписал Сенату повсеместно по всей империи подтвердить, «чтобы нигде, ни под каким видом, ни в низших, ни в высших правительствах и судах, никто не дерзал ни делать, ни допускать, ни исполнять никаких истязаний под страхом неминуемого и строгого наказания» и чтобы «самое название пытки, стыд и укоризну человечеству наносящее, изглажено было навсегда из памяти народной»²³. Тем не менее, фактически применение пыток к обвиняемым имело место и после их официальной отмены постольку, поскольку собственное признание обвиняемого на протяжении всего XVIII в. и первой половины XIX в. считалось лучшим доказательством по делу, а пытка служила вернейшим средством достижения этого признания.

Процесс доказывания в этот период был подчинен системе формальных доказательств, в соответствии с которой сила и значение судебных доказательств заранее определялись законом. Теория формальных доказательств разделяла доказательства на совершенные, которые «исключают всякую возможность к показанию невиновности подсудимого», и несовершенные, которые «не исключают возможности к показанию невиновности». Согласно ст. 306 Свода законов 1857 г. одного совершенного доказательства было достаточно для признания осуждения несомнительным²⁴. Если учесть, что собственное признание обвиняемого считалось совершенным доказательством (ст. 316 Свода законов), излишними становятся какие-либо комментарии о том, какое значение придавалось данному виду доказательств при разрешении уголовных дел. Следствие было ориентировано на получение собственного признания. Запрещая чинить пристрастные допросы, истязания и жестокости, закон вместе с тем предписывал «стараться обнаружить истину через тщательный расспрос и внимательное наблюдение и соображение слов и действий подсудимого»²⁵. Качественным расследованием признавалось достоверное исследование обстоятельств произошедшего («чтобы судебное место не могло встретить никакого затруднения») либо получение признания обвиняемого, которое должно было отвечать требованиям, установленным Петром I (ст. 318 Свода законов).

Признание, полученное вне суда и не подтвержденное перед судом, считалось недействительным. Однако в случаях удостоверения в суде такого признания заслуживающими доверия свидетелями оно учитывалось в качестве «половинного» доказательства и могло быть положено в основу приговора при наличии иных указанных в законе доказательств, в совокупности образующих полное (совершенное) доказательство вины (ст. 323 Свода законов).

Существенное изменение роли и места признательных показаний обвиняемого для разрешения уголовного дела произошло только в результате Судебной реформы 1864 г., закрепившей состязательную форму уголовного судопроизводства, основанную на свободной оценке судом доказательств, открыто и непосредственно исследованных в судебном разбирательстве с участием равноправных сторон. Отношение к собственному признанию вины как к «лучшему доказательству всего света», по мнению А. Ф. Кони, «имело очень часто пагубное влияние на ход дела и на его исход. На ход дела потому, что зачастую все усилия следователей направлялись к тому, чтобы так или иначе, подчас самыми противозаконными способами и приемами, добиться от обвиняемого сознания и тем «упростить» дело; на исход потому, что при массе косвенных улик, при вопиющей из дела житейской правде, но при отсутствии заранее предусмотренных, условных, измеренных и взвешенных формальных доказательств, умевший не сознаваться злодей выходил из суда обеленным или – в лучшем случае – оставленным “в подозрении” и занимал в обществе, привыкшем быть “к добру и злу постыдно равнодушным”, прежнее положение»²⁶.

Устав уголовного судопроизводства 1864 г. (УУС) прямо запрещал домогаться сознания обвиняемого посредством обещаний, ухищрений, угроз и иных подобных методов вымогательства²⁷ (ст. 405). Дача обвиняемым показаний рассматривалась как его право, а не обязанность. В случае отказа обвиняемого отвечать на вопросы следователя предписывалось изыскивать другие законные средства к отысканию истины по делу (ст. 406 УУС). При этом следователю запрещалось «прибегать к повторению допросов без особой в том надобности» (ст. 412 УУС).