Наряду с указанными выше выделяют и иные критерии установления личного закона юридических лиц. Среди них можно назвать критерий гражданства работников компании, который повлиял на становление теории контроля в английском праве, позволявшей судам бороться с нарушением законодательства о «враждебных иностранцах»[51]. Однако данный критерий не получил большого распространения в законодательстве иностранных государств.
В случае необходимости совершения нотариальных действий с участием иностранного юридического лица на территории России нотариус устанавливает правоспособность такого лица по праву страны, в которой это лицо зарегистрировано. Если иностранное государство включает в себя несколько территориальных единиц (как, к примеру, США, Великобритания, Швейцария), каждая из которых обладает своей системой права, то личный статут иностранной компании определяется по праву той единицы, в которой она зарегистрирована.
Поскольку ознакомление с требованиями иностранного законодательства на практике может быть затруднено в силу недоступности необходимых источников права, нотариусам должны представляться документы, подтверждающие статус зарубежной компании.
В соответствии со статьей 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате[52] (далее – Основы) нотариус имеет право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.
К данным документам в первую очередь следует отнести выписку из реестра юридических лиц (торгового реестра) страны происхождения компании, которой подтверждается регистрация соответствующего субъекта. В выписке должны содержаться такие сведения, как наименование и организационно-правовая форма юридического лица, его номер и дата учреждения, регистрационный адрес (адрес местонахождения), а также информация о капитале, зарегистрированных директорах и секретаре компании. Выписка из реестра в некоторых юрисдикциях заменяет Свидетельство о регистрации компании (Certificate of Incorporation), которое предоставляется регистраторами владельцам вновь созданных, к примеру, оффшорных компаний.
Выписка из реестра выдается регистрационными службами соответствующего иностранного государства. В Великобритании выписку из реестра компаний выдают Companies House UK (регистрационная служба), если юридическое лицо зарегистрировано в Англии или Уэльсе, Companies Registry Northern Ireland, если организация создана в Северной Ирландии, Companies House Scotland – компаниям из Шотландии[53]. Во Франции сведения о юридических лицах содержатся в Реестре коммерсантов и товариществ, выписка из которого называется «extrait Kbis»[54].
Следует подчеркнуть, что национальные системы контроля над созданием юридических лиц в разных странах отличаются друг от друга.
Строгий контроль над созданием юридических лиц осуществляется в Дании, Германии, Италии, Нидерландах, Бельгии, Люксембурге, Франции[55]. Для регистрации акционерного общества в Германии среди прочих документов предоставляется свидетельство Торгово-промышленной палаты о допустимости цели деятельности общества, а в случае необходимости также ведомственное разрешение на занятие определенным видом предпринимательской деятельности[56].
В Великобритании и Ирландии же на стадии регистрации производится лишь формальная проверка необходимых для регистрации документов. Правда, статья 7 английского Закона о компаниях 2006 года содержит требование, согласно которому юридическое лицо не может быть создано для осуществления незаконной цели[57]. Выданное в результате указанной проверки свидетельство о регистрации является доказательством, что при создании компании были выполнены все требования закона. Однако оно не связывает государственные органы и не препятствует возможности признания в дальнейшем юридического лица недействительным. Основанием для этого может послужить противозаконность цели деятельности компании или нарушение ею общественного порядка. Аннулирование записи о регистрации по законодательству Великобритании влечет за собой рассмотрение компании как никогда не существовавшей и признание всех совершенных ею сделок недействительными[58]. Французские суды также могут признать общество недействительным, если оно создано с целью обмана. Но сделки, совершенные компанией до момента ее аннулирования, рассматриваются в этих странах как действительные[59].
Следует отметить, что в документах иностранной компании, представляемых нотариусу, нередко указываются разные адреса местонахождения, в связи с чем сразу возникают сомнения в добросовестности компании. Поэтому наряду с выпиской из реестра, такой адрес может подтверждаться и Свидетельством о юридическом адресе (Certificate of Registered Address), выдаваемом регистратором юридического лица.
Дополнительным документом, гарантирующим существование и благонадежность компании, является Сертификат благополучного состояния (Certificate of Good Standing), который выдается юридическим лицам, существующим не менее одного года. Данный документ, по сути, подтверждает то, что субъект отвечает всем требованиям законодательства иностранного государства.
В соответствии со ст. 48 Основ нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия, если сделка, заключаемая от имени юридического лица, «противоречит целям, указанным в его уставе или положении». Поэтому проверке подлежат и учредительные документы иностранного юридического лица. Здесь важно обратить внимание на то, что в некоторых странах отсутствует требование об обязательном наличии учредительных документов. В этом случае нотариусу должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие данное законоположение, исходящие от регистратора компаний.
Учредительными документами могут являться Учредительный договор (Memorandum of Association), Устав (Articles of Association) или единый документ, именуемый Memorandum and Articles of Association либо Articles of Organization. К примеру, учредительным документом компании, зарегистрированной на Сейшелах, является Меморандум (Memorandum), в котором должны быть отражены наименование компании и цели ее создания, адрес местонахождения, размер уставного капитала и другие сведения[60]. Устав оффшорной компании согласно статье 9 Закона Британских Виргинских островов (BVI) 2004 года[61] должен содержать информацию о наименовании, организационно-правовой форме юридического лица, адресе местонахождения его зарегистрированного офиса, адресе зарегистрированного агента компании. Если юридическое лицо выпускает акции, то в уставе должно быть указано максимальное количество акций, типы акций, а также права, ограничения и привилегии, которые предоставляются акционерам в зависимости от того, каким типом акций они владеют. Если создается компания с ответственностью, ограниченной гарантией, то в Меморандуме должен быть указан размер гарантии, в пределах которой учредители юридического лица будут нести ответственность по его обязательствам. Согласно ст. 290 Гражданского кодекса Калифорнии в учредительных документах общества наряду с иными сведениями должна быть указана цель, ради которой оно учреждается. В соответствии со ст. 653 Кодекса кооперативное товарищество может быть учреждено для занятия законной деятельностью в виде получения прибыли или для достижения политических, социальных, воспитательных, благотворительных и иных целей[62].
