Определение правонарушения и правонарушителя следует делать исключительно на основании правового акта, а не пользуясь своей интуицией. Часто интуиция в правовых вопросах подводит людей, не сведущих в праве. К примеру, в гражданском законодательстве презумпция невиновности иногда нарушается, в некоторых случаях законодатель допускает привлечение к юридической ответственности и при отсутствии вины в действиях правонарушителя. Гражданским законодательством предусмотрено, что владельцы источников повышенной опасности несут гражданско-правовую ответственность и при отсутствии вины в их действиях, за исключением случаев, когда владелец этих источников докажет, что вред причинен пострадавшему вследствие виновных действий самого пострадавшего. В некоторых случаях установлена ограниченная ответственность, в других случаях ответственность повышена.
Поэтому, чтобы правильно сформулировать свои требования и обосновать их в своем заявлении в суд, необходимо сделать соответствующие ссылки на те или иные нормы закона, иных правовых актов.
Неуказание правовых норм, на основании которых выдвигаются требования, не является основанием для возврата заявления или оставления его без движения. Суд все равно найдет, какая норма в конкретном случае подлежит применению. Но ссылка в своем заявлении на закон, поможет судье понять ваше мнение относительно законности требований и увеличит ваши шансы на законное и справедливое судебное решение.
Для указания в тексте искового заявления законности ваших требований необходимо:
♦ изучение фактических обстоятельств дела;
♦ поиск отрасли законодательства, которая регулирует спорное правоотношение;
♦ поиск правового акта;
♦ выбор соответствующей нормы права;
♦ анализ содержания нормы (толкование).
Если вы не нашли нормы, которой могли бы воспользоваться для обоснования законности ваших требований, то может быть, вы плохо искали, а возможно такой нормы вообще не существует (очень редкий, но все таки встречающийся случай). Пробел в праве — это отсутствие нормы права, т. е. когда норма должна существовать по причине того, что отношение принадлежит к категории урегулированной правом, но сама норма по неизвестным причинам отсутствует.
В этом случае не стоит переживать, так как в этом случае можно использовать либо аналогию закона, либо аналогию права. Аналогия закона — это применение правовой нормы, которая регулирует похожие, однотипные отношения. Аналогия права означает применение к спорному правоотношению общих принципов права или отрасли права, к которой относится правоотношение и применяется, когда использование аналогии закона невозможно по разным причинам.
Возникает вопрос, какие ссылки, на какие нормы можно использовать в тексте заявления при обосновании законности требований? Речь может идти только о законах и иных нормативных актах. На определении понятия закона останавливаться не вижу смысла, так как это общеизвестное понятие (закон издается законодательным органом Федерации или субъекта Федерации, официально публикуется и пр.). Признаками иного нормативного правового акта являются: издание его в установленном законом порядке, издание его уполномоченным законом должностным лицом, органом государственной власти, органом местного самоуправления; установление этим актом правил поведения, которые обязательны для неопределенного круга лиц, рассчитаны на неоднократное применение и действуют независимо от того, возникли или прекратились конкретные правоотношения, предусмотренные актом.
Разгребая тонны юридической литературы, вы можете вдруг обнаружить, что один нормативный правовой акт не соответствует другому. В этом случае следует указывать акт, имеющий большую юридическую силу.
Юридическая сила правовых актов определяется следующим образом, в порядке убывания юридической силы:
♦ международные договоры и соглашения России, а также общепризнанные принципы и нормы международного права;
♦ Конституция России;
♦ федеральные конституционные законы;
♦ кодексы (кодифицированные федеральные законы);
♦ федеральные законы;
♦ указы Президента России;
♦ постановления Правительства России;
♦ акты федеральных органов исполнительной власти (министерств, федеральных служб и агентств);
♦ локальные нормативно-правовые акты.
Как быть если закон есть, но он издан после возникновения правоотношения? Очень просто: в каждом законе имеются соответствующие положения о порядке ввода этого закона в действие либо издан отдельный закон. По общему правилу закон не имеет обратной силы, если об этом нет специальной оговорки в самом законе. Просто посмотрите в тексте самого закона, имеет ли он обратную силу или нет.
ПРИМЕР: УКАЗАНИЕ ССЫЛКИ НА ЗАКОН И ИНОЙ НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЙ АКТ
На основании ст. ст. 845 и 849 ГК РФ банк обязан выполнять распоряжения о выдаче средств со счета не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа. Следовательно, действия ответчика по отказу в выдаче денежных средств противоречат указанным нормам гражданского законодательства РФ. Поэтому начиная со дня, следующего за днем предъявления в банк чека на получение наличных денежных средств, т. е. с 08 июня 2011 г. до настоящего времени, ответчик неправомерно удерживает чужие денежные средства в сумме 50 000 рублей. В соответствии со ст. 395 и ст. 856 ГК РФ за пользование чужими средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата или иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму этих средств в размере действующей ставки рефинансирования.
Требования
Предметом иска является все то, в отношении чего истец добивается судебного решения. В зависимости от способа защиты права или законного интереса различают иски: о присуждении, о признании и преобразовательные. В первом случае речь идет о выполнении определенных действий в пользу истца, во втором — о признании права на что-то, в третьем — об изменении существующих правоотношений, например, об изменении договора, о разделе общей собственности и пр.
Иск о присуждении предполагает выдвижение истцом требования в виде добровольного или принудительного исполнения подтвержденной судом обязанности ответчика. Они направлены на понуждение ответчика совершить определенные действия или воздержаться от них. Подачей своего иска истец может добиваться принудительного осуществления права, путем предъявления материального требования к ответчику (требовать возврата долга, возврата вещи в натуре, взыскания заработной платы и др.). Цель подачи таких исков — получить от суда решение, которым суд подтверждает требование истца и одновременно обязывает ответчика совершить действия или запрещает их совершать. По иску о принуждении в случае отказа от добровольного исполнения ответчиком решения суда выдается исполнительный лист на принудительное исполнение решения.
Также в своем заявлении истец может требовать признания судом наличия или отсутствия правового отношения между ним и ответчиком (признания права на жилую площадь, права совместного использования имущества, права соавтора изобретения, открытия или произведения, признания отцовства и т. д.). Такие иски называются исками о признании. В таких исках требованиями являются установление судом наличия либо отсутствия спорных прав. Истец в таком иске не требует добровольного или принудительного исполнения ответчиком обязанности, а лишь просит суд подтвердить своим решением существование права истца, спорного правоотношения.
Иски о признании предъявляются с целью предупредить нарушение права истца в дальнейшем. Этим они отличаются от исков о присуждении, предъявляемых по поводу уже имевшего место нарушения прав истца. Следовательно, иски о признании устраняют неопределенность в праве. Если никто право ваше не нарушил, но у вас есть такое опасение и кто-то ваше право оспаривает, что следует из устных, письменных обращений, действий, которые могут повлечь для вас неблагоприятные последствия — обращайтесь в суд, указывая причину обращения, т. е. каким образом и кем ваше право оспаривается, какие могут для вас наступить последствия в случае непринятия судом решения о признании вашего права.
