Есть еще один способ получения учредителем дохода от общества. Это предоставление учредителем займа для общества. При этом процент, который общество будет выплачивать по займу, можно сказать, теоретически неограничен. Практически таким ограничением будет являться размер чистой прибыли общества без учета процентов, выплачиваемых учредителю по такому займу.

Очевидно, что превышение суммы процентов над величиной чистой прибыли приведет к образованию убытка в бухгалтерской отчетности. А это явно нежелательно.

Кроме того, следует учесть, что для целей налогового учета сумма начисленных процентов будет приниматься только в тех пределах, которые установлены в пункте 1 статьи 269 НК РФ, и не более.

Таким образом, сумма признаваемых в расходах процентов в налоговом и бухгалтерском учете будет различаться. Из-за этого возникнет постоянная разница в соответствии с положениями ПБУ 18/02 и придется считать постоянное налоговое обязательство.

Что касается самого учредителя, то ему придется заплатить налог по ставке в размере 13 %.

Однако сразу возникает вопрос. Если у предприятия есть чистая прибыль, то не проще ли распределить ее в виде дивидендов? Это, конечно, резонный вопрос. Просто заем позволяет получать доход в виде процентов почти сразу же, а для получения дивидендов, как мы помним, сначала нужно соблюсти много формальностей.

Иногда наступает момент, когда учредитель решает расстаться со своим бизнесом по тем или иным причинам: недостаточный доход, срочная необходимость в деньгах, появление нового, более привлекательного проекта и т. п.

По мнению законодателей, неограниченная возможность выхода из общества его учредителей, которая была предусмотрена в законодательстве ранее, представляла собой большую проблему.

Эта слишком большая льгота создавала проблемы для остальных участников общества или его кредиторов, особенно если поспешный выход был связан с убытками, которые выходящий учредитель принес им. А главное, конечно же, – это проблемы для самого государства. Ведь возможность неограниченного выхода из общества при отсутствии субсидиарной имущественной ответственности участников и обязательного требования о проведении ежегодного аудита делали общество с ограниченной ответственностью наиболее распространенной организационно-правовой формой, используемой для создания фирм-«однодневок» с целью уклонения от уплаты налогов.

Но и это еще не все.

Во-первых, отсутствие ограничения на выход участников из общества часто приводило к тому, что выход отдельных участников из ООО с последующей выплатой реальной стоимости доли вынуждал выходить из общества и других участников. При этом вся тяжесть поддержания жизнеспособности общества обрушивалась на последнего оставшегося участника.

Во-вторых, зачастую выплата реальной стоимости доли даже одного участника могла привести к тому, что уставной капитал общества уменьшался до размера ниже минимально установленного законом. И общество приходилось ликвидировать.

В связи с этим из статьи 8 Закона № 14-ФЗ было исключено право участников общества выйти из общества в любое время независимо от согласия других его участников. Оно заменено другим правом – выйти из общества можно путем отчуждения своей доли обществу если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом № 14-ФЗ.

Таким образом, сейчас прекратить свое участие в деятельности общества ее учредитель может двумя способами:

– продать свою долю в уставном капитале;

– заявить о выходе из общества.

Эти варианты различаются как правовыми, так и налоговыми последствиями. Таким образом, учредитель должен разбираться, в какой ситуации ему выгоднее использовать тот или другой вариант.

Право участника общества с ограниченной ответственностью передать право на свою долю в уставном капитале к другому лицу или выйти из общества определено статьями 93 и 94 ГК РФ.

Учредители, напомним, не имеют права собственности на имущество общества. Это вытекает из положений статьи 48 ГК РФ. Оно принадлежит на праве собственности самому обществу (п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Следовательно, продажу доли необходимо рассматривать как продажу имущественного права. А к таким операциям следует применять общие положения о купле-продаже, исходя из положений пункта 4 статьи 454 ГК РФ, независимо от того, как на практике будет называться этот договор – договором купли-продажи или договором уступки. При реализации имущественного права заключается договор купли-продажи, который определяет цену и условия продажи.

Раньше в пункте 6 статьи 21 Закона № 14-ФЗ было прописано, что уступка доли в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества.

Все – «свобода» закончилась. Теперь без участия нотариуса такие сделки провести нельзя. Обязательное участие в процедуре нотариуса, по мнению законодателей, способно во многом уменьшить количество мошеннических операций в данной сфере.

Несоблюдение нотариальной формы такой сделки влечет за собой ее недействительность.

Но есть исключения. Не требуется нотариального оформления:

– при приобретении самим обществом доли в уставном капитале;

– при распределении доли между участниками общества;

– при продаже доли всем или некоторым участникам общества или третьим лицам в соответствии со статьей 24 Закона № 14-ФЗ;

– при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5–7 статьи 21 Закона № 14-ФЗ.