Следует отметить, что такая схема признается законной, если налоговый орган не докажет, что она является формальной, не преследующей реальной экономической цели и направленной на получение необоснованной налоговой выгоды в виде экономии на уплате налогов.

При этом, естественно, взаимозависимость и аффилированность участвующих в схеме лиц легко доказывается Налоговой инспекцией: у всех юридических лиц один учредитель, управление осуществляет один руководитель. Однако это не критично. Суды исходят из того, что разделение бизнеса может иметь место, если оно направлено на оптимизацию хозяйственной деятельности, в частности, если усматриваются какие-то объективные критерии, по которым произошло распределение разных направлений бизнеса между несколькими юридическими лицами, различия в направлениях их хозяйственной деятельности.

Общество осуществляло оптовую и розничную торговлю моторным топливом на шести автозаправочных станциях и применяло общий режим налогообложения. Часть заправок общество передало в аренду нескольким аффилированным юридическим лицам, применяющим УСН. Они осуществляли розничную продажу топлива.

Верховный Суд РФ в определении от 22 апреля 2016 г. № 301-КГ16-3373 указал: «Фактически разделение видов торговли топливом на оптовую и розничную имело своей целью оптимизировать хозяйственную деятельность. Инспекция не доказала получение обществом необоснованной налоговой выгоды путем дробления бизнеса, который способствовал бы уменьшению налоговых обязательств. Наличие взаимозависимости и аффилированности сторон в рассматриваемом случае не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, а действий налогоплательщика – недобросовестными».

Также склонить суд в пользу налогоплательщиков могут различия в деятельности отдельных организаций: осуществление ими различных видов хозяйственной деятельности, заключение сделок с различными контрагентами и т. п. Важно фактическое осуществление деятельности различными юридическими лицами, а не разделение отчетности на бумаге.

В постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29 июня 2016 г. по делу № А31-6998/2014 установлено, что А. Ю. Васильев является одновременно индивидуальным предпринимателем, а также руководителем и единственным учредителем трех юридических лиц.

Налоговый орган объединил деятельность предпринимателя и юридических лиц и посчитал, что доходы и расходы организаций являются доходами и расходами предпринимателя, что повлекло крупные доначисления.

Несмотря на аффилированность всех сторон и тот факт, что все имущество организаций принадлежит А. Ю. Васильеву, суд встал на сторону предпринимателя, указав, что организации занимались различными видами хозяйственной деятельности; из анализа выписок по расчетным счетам не следует, что юридические лица и предприниматель имели одних и тех же контрагентов; все организации имеют работников, выплачивают заработную плату, налоги и страховые взносы, представляют отчетность в налоговый орган.

Кассационная жалоба налоговой инспекции оставлена без удовлетворения.

Рекомендация. При дроблении бизнеса необходимо позаботиться об обосновании такого дробления и объективных различиях в деятельности всех мелких юридических лиц.

2.2.3. Единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности

Глава 26.3 НК РФ для отдельных видов предпринимательской деятельности закрепляет систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (далее – ЕНВД). Нормы этой главы действуют с 1 января 2003 г. по 31 декабря 2020 г.

С 1 января 2021 г. ЕНВД будет отменен²⁶. Изначально отмена планировалась с 1 января 2018 г., но в 2016 г. срок продлили. Мотивы отмены ЕНВД связаны с расширением сферы применения патентной системы налогообложения.

Преимущества ЕНВД

Объектом налогообложения является вмененный доход, размер которого предполагается и не подлежит опровержению. Величина вмененного дохода по каждому виду предпринимательской деятельности установлена в ст. 346.29 НК РФ. При этом фактический доход не имеет значения, и если он превышает сумму вмененного дохода, то применять ЕНВД весьма выгодно.

Ставка ЕНВД составляет 15% от величины вмененного дохода, что на 5% ниже общеустановленной ставки налога на прибыль.

Организации, перешедшие на УСН, освобождаются от налога на прибыль и от налога на имущество организаций; индивидуальные предприниматели – от налога на доходы физических лиц (НДФЛ) и от налога на имущество физических лиц. Лица, перешедшие на УСН, не признаются плательщиками НДС.

Сфера применения ЕНВД

ЕНВД действует не на всей территории России, а только в тех муниципальных образованиях или городах федерального значения, где он был введен в действие правовым актом местного парламента (при этом местные власти сами определяют, на какие виды деятельности на соответствующей территории будет распространяться ЕНВД).

В Москве ЕНВД не применяется с 1 января 2012 г. В Санкт-Петербурге режим ЕНВД, наоборот, применяется в отношении большинства видов деятельности, перечисленных в НК РФ. Разобраться, применяется ли ЕНВД в вашем муниципальном районе, можно, открыв web-страницу, посвященную ЕНВД, на сайте Федеральной налоговой службы²⁷ и выбрав свой регион.

Пункт 3 ст. 346.29 НК РФ закрепляет виды предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется ЕНВД:

1) бытовые услуги, классифицируемые в качестве таковых в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению;

2) ветеринарные услуги;

3) ремонт, техническое обслуживание и мойка автотранспортных средств;

4) услуги по предоставлению во временное владение (пользование) мест для стоянки автотранспортных средств, хранению автотранспортных средств на платных стоянках (за исключением штрафных стоянок);

5) автотранспортные услуги по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемые организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг;

6) розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли;

7) розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети;

8) услуги общественного питания, осуществляемые через объекты организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей или имеющие таковой, но с площадью не более 150 кв. м по каждому объекту организации общественного питания;

9) распространение наружной рекламы с использованием рекламных конструкций;

10) размещение рекламы на транспортных средствах;

11) услуги по временному размещению и проживанию в помещениях, площадь которых не превышает 500 кв. м;

12) оказание услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей;

13) оказание услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование земельных участков для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания.

Условия перехода на ЕНВД отображены на схеме 7 (с. 36).