3. Обратимся к сфере действия Закона о персональных данных в пространстве. Как отмечалось ранее, ни комментируемая статья, ни иные положения Закона о персональных данных не содержат каких-либо положений, регламентирующих данный вопрос. В то же время ясное представление понимание сферы применения законодательства о персональных данных по территории и кругу лиц является необходимым условием обеспечения правовой определенности для всех участников отношений, регулируемых законодательством о персональных данных: субъектов персональных данных, использующих интернет-ресурсы в своей повседневной деятельности; операторов персональных данных, использующих инструментарий сети «Интернет» для осуществления своей деятельности; уполномоченных органов по контролю и надзору за соблюдением законодательства о персональных данных. В этой связи необходимо отметить следующее.
3.1. Гражданство или местожительства субъекта персональных данных, сведения о котором обрабатываются, не имеют значения при решении вопроса о применимости российского законодательства о персональных данных. Такой подход соответствует целям Конвенции 1981 г., которая согласно ст. 1 «состоит в обеспечении на территории каждой Стороны для каждого физического лица, независимо от его гражданства или местожительства, уважения его прав и основных свобод, и в частности его права на неприкосновенность частной жизни, в отношении автоматизированной обработки касающихся его персональных данных» (курсив мой. – А.С.).
3.2. Требования Закона о персональных данных распространяются на лиц, осуществляющих обработку персональных данных, которые являются гражданами РФ и юридическими лицами, созданными по законодательству РФ, в силу того, что юрисдикция Российской Федерации по общему правилу распространяется на всех граждан государства, безотносительно к их фактическому местоположению (так называемая личная юрисдикция)18. Кроме того, поскольку понятия физического и юридического лица, упомянутые в комментируемой статье, включают в себя, так как прямо не указано иное, и иностранных лиц, которым в соответствии со ст. 2 ГК РФ предоставляется национальный режим, можно сделать вывод, что Закон о персональных данных может распространяться и на иностранных физических и юридических лиц, на официальном сайте суда общей юрисдикции, утв. Постановлением Президиума Совета судей РФ от 27 января 2011 г. № 253.
осуществляющих обработку персональных данных. Если иностранное лицо физически присутствует на территории России в форме представительства или иного обособленного подразделения, то это является достаточным условием для распространения на него положений российского законодательства, как минимум, в части деятельности, осуществляемой через такое обособленное подразделение, и соответственно обработки персональных данных, производимой в связи с деятельностью, осуществляемой посредством такого обособленного подразделения. Если лицо, обрабатывающее персональные данные, не имеет физического присутствия на территории России, Закон о персональных данных может применяться к нему в случае установления факта «виртуального» его присутствия на территории Российской Федерации.
Концепция «виртуального» присутствия связана с осуществлением лицом деятельности в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», которая в силу своего трансграничного, децентрализованного и виртуального характера не позволяет четко обозначить географические границы осуществления такой деятельности. Одной лишь доступности интернет-сайта на территории Российской Федерации недостаточно для вывода, что на него распространяется законодательство Российской Федерации, в том числе о персональных данных, поскольку в таком случае сфера его применения носила бы по существу всемирный характер и делала бы практически невозможным контроль за исполнением им российского законодательства.
Принимая во внимание указанные обстоятельства, Минкомсвязи России конкретизировало условия, при наличии которых Закон о персональных данных распространяется на иностранных лиц19. В их основе лежит критерий направленности деятельности, который используется в международном частном праве, а также в европейской практике20. Так, согласно ст. 1212 ГК РФ выбор права, подлежащего применению к договору, стороной которого является потребитель, не может повлечь за собой лишение такого лица защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны места жительства потребителя, если контрагент потребителя любыми способами направляет свою деятельность на территорию этой страны. Кроме того, критерий направленности деятельности получил отражение и в информационном законодательстве применительно к «праву быть забытым». В соответствии со ст. 10.3 Закона об информации соответствующие обязанности по удалению ссылок на информацию о заявителе возлагаются на операторов поисковых систем, которые распространяют в сети «Интернет» «рекламу, которая направлена на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории Российской Федерации».
Для определения направленности деятельности в указанных разъяснениях выделены два базовых и ряд дополнительных факторов (критериев), которые были подготовлены с учетом европейского опыта толкования положений о направленной деятельности (Joined cases: Peter Pammer v. Reederei Karl Schlüter GmbH & Co. KG (C-585/08) and Hotel Alpenhof GesmbH v. Oliver Heller (C-144/09), 7 December 2010).
1) Использование географического доменного имени, связанного с РФ (.ru, .рф., .su) или ее отдельными регионами (например., .moscow, .москва).
Данный критерий основан на презумпции, согласно которой регистрация и фактическое использование доменного имени в указанных зонах являются проявлением намерения владельца интернет-ресурса осуществлять свою деятельность «с прицелом» на Россию, что обусловлено сильной географической привязкой данных доменов к ее территории. В качестве исключения можно рассматривать регистрацию доменного имени без его последующего фактического использования, когда такая регистрация осуществляется в защитных целях для предотвращения захвата такого доменного имени конкурентами или киберсквоттерами.
Схожий критерий применения российского законодательства в сети «Интернет» используется Федеральной антимонопольной службой РФ для определения сферы применения в сети «Интернет» законодательства о рекламе21. Наличие зарегистрированного доменного имени в зоне «.ru» признается достаточным для установления юрисдикции российских судов и в отечественной судебно-арбитражной практике (см., например, Постановление Суда по интеллектуальным правам от 2 октября 2014 г. № С01-856/2014 по делу № А40-102183/2013, в котором говорится: «Поскольку доменное имя, о запрете администрирования которого ответчиком просит истец, зарегистрировано в доменной зоне «.ru», рассматриваемый спор относится к компетенции арбитражных судов Российской Федерации»).
Критерий использования географического доменного имени, связанного с территорией России, носит самодостаточный характер и может применяться вне зависимости от наличия иных критериев. В частности, данному критерию будет удовлетворять использование такого доменного имени для целей переадресации на иной интернет-ресурс, который может располагаться под функциональным доменом типа «.com». Например, в случае использования доменного имени «abc. ru», с которого осуществляется переадресация на «abc.com».
2) Наличие русскоязычной версии интернет-ресурса (в совокупности с одним из вторичных критериев, указанных ниже).
Использование русского языка на интернет-ресурсе является сильным аргументом в пользу присутствия направленности деятельности такого сайта на территорию РФ безотносительно к его доменному имени (т.е. данный критерий применим и к случаям, когда интернет-сайт использует функциональный домен типа .com, .org). При этом во внимание должна приниматься именно целенаправленная локализация интернет-сайта, осуществленная самим владельцем или иным привлеченным им лицом, применение систем автоматического перевода не должно приниматься во внимание. Однако необходимо учитывать, что использование русского языка во многих, но не во всех случаях свидетельствует о направленности на территорию РФ. Например, если из содержания сайта очевидно, что в качестве целевой аудитории могут выступать граждане Белоруссии, Казахстана, русскоязычное население Европы, Канады или других стран. В этой связи базовый критерий использования русского языка подлежит применению при наличии как минимум одного из дополнительных (вторичных) критериев.
