1) документы исходят от международных организаций;

2) формируются на основе обычных норм, т. е. сложившейся практики;

3) международная организация может вносить в эти документы не применявшиеся ранее положения, использование которых будет влиять на практику международной торговли;

4) в указанных документах прямо установлено, что они имеют факультативный характер и применяются при наличии ссылки на них в договоре, хотя на практике нередки случаи применения их и без такой ссылки.

От обычаев следует отличать обыкновения – это правила поведения, сложившиеся в какой-либо сфере предпринимательской деятельности (обычаи морских портов, термины банковского оборота). Обыкновения не имеют всеобщего признания и не рассматриваются в качестве источников права, а принимаются во внимания при толковании договора. Наличие и содержание обыкновения доказываются как факты, этим обыкновения отличаются от обычаев. Кроме того, обычай санкционирован государством, а обыкновения суд не обязан знать.

Последнее время роль обыкновения постоянно возрастает, т. к. во внешнеэкономической сфере, в торговом обороте предприниматели, занимающиеся какой-либо деятельностью, вступают в союзы, ассоциации и создают свои собственные своды правил, правила поведения или кодексы этики поведения, которые доводятся до всеобщего сведения.

Важнейшим источником в области международного частного права является Конституция РФ (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.). В Конституции предусмотрена специальная глава, посвященная внешней политике государства. Ряд положений Конституции касается международного права и международных договоров (о добросовестном выполнении обязательств, общепризнанных принципов и норм международного права, о международных нормах, относящихся к правам человека).

Важнейшее значение для международного частного права имеют кодифицированные акты – это прежде всего третья часть ГК РФ, содержащая нормы международного частного права как по общим, так и по специальным вопросам: основания применения иностранного права; установление содержания иностранного права; ограничения применения иностранного права; исковая давность; правоспособность и дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства; правоспособность иностранных юридических лиц; ответные ограничения правоспособности; защита личных неимущественных прав; право собственности; сделки и доверенность; обязательства по внешнеэкономическим сделкам; обязательства вследствие причинения вреда; неосновательное обогащение; наследственное право; международные договоры. Помимо этого, нормы международного частного права закреплены в Семейном кодексе РФ (раздел VII), ГПК РФ (раздел V, VI), Арбитражном процессуальном кодексе РФ (раздел V), Воздушном кодексе РФ, Таможенном кодексе РФ.

Кодекс торгового мореплавания РФ также регулирует некоторые вопросы международного частного права – применение правил кодекса и правил иностранного права, порядок включения в договоры условий о применении иностранных законов и обычаев торгового мореплавания, порядок заключения соглашения о передаче споров с иностранными гражданами или организациями на рассмотрение иностранного суда или арбитража, применение правил международных договоров и др.

В Основах законодательства РФ о нотариате 1993 г. определяются нотариальные действия, совершаемые консульскими учреждениями РФ, решаются вопросы применения иностранного права при совершении нотариальных действий; регулируются вопросы принятия нотариусом документов, составленных за границей, обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств.

В России был принят ряд законов, непосредственно относящихся к области регулирования внешнеэкономической и инвестиционной деятельности – Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (с изм. и доп. от 21 марта, 25 июля 2002 г., 8 декабря 2003 г.), Федеральный закон от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» (с изм. и доп. от 8 июля 1997 г., 10 февраля 1999 г.), Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЭ «О валютном регулировании и валютном контроле».

Ряд положений международного частного права содержится в Законе РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже». Закон регулирует вопросы, касающиеся арбитражных отношений, определения состава третейского суда, его компетенции, порядка ведения разбирательства, признания и приведения в исполнение арбитражных решений.

Нормы международного частного права закреплены и в ряде законов общего характера: Законе РФ от 29 мая 1992 г. № 2872-1 «О залоге», Законе РФ от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах» (в ред. от 3 марта 1995 г.) (с изм. и доп. от 10 февраля 1999 г., 2 января 2000 г., 14 мая, 8 августа 2001 г., 29 мая 2002 г., 6 июня 2003 г.), Патентном законе РФ от 23 сентября 1992 г. № 3517-1 (с изм. и доп. от 27 декабря 2000 г., 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 7 февраля 2003 г.), Законе РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с изм. и доп. от 27 декабря 2000 г., 30 декабря 2001 г., 11, 24 декабря 2002 г.), Законе РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (с изм. и доп. от 19 июля 1995 г.) и других законодательных актах.

Необходимо обратить внимание на то, что, в отличие от России, в некоторых странах, например, в Австрии, Венгрии, Великобритании, Италии, Польше, Румынии, Чехии, Швейцарии приняты специальные законы по вопросам международного частного права. В других странах нормы международно-частного характера закреплены в гражданских кодексах (Германия, Франция).

Судебный прецедент – это вынесенное судом решение по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или нижестоящей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.

Судебный прецедент является источником права в странах англосаксонской системы – системы общего права (common law), распространенной в Великобритании, Ирландии, США, Канаде, Индии, Австралии, ЮАР.

В государствах континентальной правовой системы судебная практика имеет значение для решения вопросов правоприменительного порядка: восполнение пробелов в законодательстве, признание обычаев, толкование законов. В отличие от судебного прецедента, судебная практика – это результат судебной правоприменительной деятельности, которая не является источником права.

В России судебная практика вообще не рассматривается в качестве источника права. Суд в России не создает правовых норм, поэтому судебная практика не является и источником международного частного права.

Однако в области международного частного права большую роль играют судебные акты высших судебных инстанций РФ (Конституционного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ), которые разъясняют, толкуют положения нормативных актов, а также обобщают правоприменительную практику.

Отрасли национального права (гражданское, семейное, трудовое право) имеют дело с относительно простыми ситуациями, в которых достаточно найти нормы национального права, регулирующие соответствующие положения. Если же эти отношения связаны с несколькими правовыми системами, то возникает проблема выбора права, т. е. проблема разграничения компетенции различных правовых систем. Правовые системы сталкиваются между собой, порождая возникновение коллизий или конфликта законов.

Возникновению коллизий способствует также двоякое действие законов каждого государства:

1) территориальное – законы действуют на всей территории государства по отношению ко всем лицам, находящимся на этой территории, независимо от гражданства;