К тому же девятнадцатый пункт "лицензии"содержит указание на то, что ПО, установленное на
компьютере, может содержать "программы третьих лиц", с указанием на то, что на пользователя распространяются
"условия, сопровождающие такие программы". То есть ОС сопровождается еще и набором неизвестных программ, на
которые имеются отдельные лицензионные договоры. А значит, продавец передает покупателю компьютер, обремененный правами
третьих лиц, не предупреждая об этом. Что ему прямо запрещено статьей 460 ГК.
Да и сами условия
"лицензии"от Microsoft не соответствуют требованиям, предъявляемым к таким договорам: там как минимум не
указана цена за копию ОС. В соответствии со статьей 1235 ГК такой договор считается незаключенным.
Впрочем, у
Верховного и Высшего Арбитражного судов по этому вопросу свое мнение: в проекте их совместного
постановления[Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса
Российской Федерации" (проект) // http://www.arbitr.ru/presidium/prac/20345.html.], посвященного вопросам,
возникающим у судов в связи с введением в действие четвертой части ГК, содержится утверждение о том, что"упрощенный"лицензионный договор на использование ПО (договор, предусмотренный п. 3 статьи 1286 ГК, условия
которого изложены на экземпляре программы) и не должен соответствовать общим требованиям, которые предъявляются статьей
1235. Правда, непонятно, почему был сделан такой вывод: в тексте он не обоснован вообще никак. Возможно, авторы проекта
считают, что при приобретении экземпляра программы цена договора равна стоимости этого экземпляра. Вполне логично, но
это не наш случай.
Ну а раз цена ОС отдельно не указана, то, полагаю, можно считать ее равной стоимости ОЕМ-версии
Windows, которая продается отдельно. И кстати, если мы посмотрим на тот типовой договор, который заключается Microsoft с
производителем компьютера, то увидим там пункт 13, запрещающий производителю "назначать отдельную цену"за
копию ОС.[Это еще один аргумент в пользу того, что ОС не является подарком, а имеет какую-то ненулевую стоимость.] То
есть в договор с конечным пользователем Microsoft включает положение о том, что при несогласии с условиями лицензии он
может вернуть ОС и получить обратно деньги, а производителю запрещает сообщать покупателю, сколько стоит сама
операционная система. Выходит, что именно Microsoft косвенно подталкивает производителей к нарушению прав потребителя.
Вообще, большинство мнений, касающихся возможности или невозможности отказа от "Microsoft tax", я
почерпнул в том самом "информационном шуме", которым сопровождался "прецедент Садовникова".
И
вынужден констатировать, что проблема с уплатой этого "налога" - вовсе не юридическая. Проверки законом она не
выдерживает, а некоторые аргументы, которые приводятся в обоснование навязывания покупателю Windows, просто смехотворны.
Нет, впечатление законности таких действий создано как раз общественным мнением и им же поддерживается. И пока
покупатели будут верить этому самому мнению, они будут платить Microsoft ее налог.