Представляется, что, если на момент обращения в суд проведение оперативно-разыскного мероприятия прекращено или уже выполнено (например, осмотр жилища), судья должен провести проверку законности его проведения с вынесением соответствующего решения. В противном случае результаты такого мероприятия не могут быть «легализованы», а полученные на их основе доказательства могут быть признаны недопустимыми.

В соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК РФ в исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска и иных указанных в законе следственных действий не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом случае следователь или дознаватель в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия.

Судья не позднее 24 часов с момента поступления указанного уведомления проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, автоматически признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.

Как указал Конституционный Суд РФ применительно к производству обыска в жилище, ч. 5 ст. 165 УПК РФ не содержит каких-либо предписаний, которые лишали бы лицо, в отношении которого был произведен обыск, возможности участия в такой проверке. Предоставление этому лицу возможности участвовать в судебном заседании обусловливается, в частности, самим характером осуществляемого судебного контроля, предполагающего проверку соблюдения следователем требований закона как относительно уголовно-процессуальной формы, так и в части, касающейся установления оснований для производства обыска, в том числе обосновывающих его безотлагательность.

УПК РФ устанавливает сжатые сроки рассмотрения судом уведомления следователя о производстве обыска. По этой причине граждане не извещаются судом о времени и месте рассмотрения уведомления, и их неявка в судебное заседание не препятствует рассмотрению его законности по существу. Вместе с тем для обеспечения указанным лицам возможности участвовать в судебном заседании следователь в силу требований ст. 11 УПК РФ РФ обязан разъяснить их права, в том числе право заявить ходатайство об участии в судебном заседании по проверке законности обыска и указать суд, в котором будет проводиться судебное заседание[132].

Таким образом, указанными нормами УПК РФ, Законом об ОРД и Законом о статусе судей установлены две разновидности процедуры рассмотрения соответствующих ходатайств:

1) усеченная процедура получения разрешения на проведение оперативно-разыскных мероприятий и производство следственных действий, не требующих огласки, которая реализуется вне судебного заседания или с минимумом его участников – только инициаторов этих действий со стороны обвинения;

2) процедура получения разрешения на производство иных процессуальных действий (относительно определения судьбы вещественных доказательств, ограничения времени ознакомления с материалами дела или продления срока ареста имущества) или проверки законности проведения мероприятий и действий, произведенных без судебного решения в случаях, не требующих отлагательства. Эта процедура предполагает проведение судебного заседания в условиях состязательности сторон. Она близка к процедуре, предусмотренной ст. 125 УПК РФ, для рассмотрения жалоб на действия и решения органов предварительного расследования и прокуратуры.

Применение мер процессуального принуждения. Следующей формой судебного контроля на досудебных стадиях уголовного процесса является применение к подозреваемым, обвиняемым мер процессуального принуждения.

В досудебном производстве суд осуществляет свои контрольные функции, в том числе путем применения ряда мер процессуального принуждения. Они делятся на 3 вида: задержание подозреваемого; меры пресечения, применяемые к обвиняемому; иные меры процессуального принуждения, перечень и порядок применения которых регулируется главой 14 УПК РФ. В нормах УПК РФ имеется указание и на другие меры процессуального принуждения, например помещение подозреваемого или обвиняемого в стационар для производства судебной экспертизы (ст. 203 УПК РФ).

Большинство из них – задержание подозреваемого; меры пресечения, временное отстранение от должности, наложение ареста на имущество, денежное взыскание, помещение подозреваемого или обвиняемого в стационар для производства судебной экспертизы, могут быть применены только по судебному решению.

Одни из них применяются только к подозреваемому и обвиняемому (задержание подозреваемого; меры пресечения; временное отстранение от должности, помещение в стационар), другие – и в отношении иных лиц – денежное взыскание и наложение ареста на имущество.

Меры процессуального принуждения в одних случаях представляют собой меру процессуальной ответственности нарушителя (наложение денежного взыскания за неисполнение процессуальных обязанностей), а в других – носят предупредительный характер (задержание, меры пресечения – наложение ареста на имущество, временное отстранение от должности).

Ходатайства о наложении ареста на имущество, как уже отмечалось, рассматривается судом в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.

В случаях неисполнения участниками уголовного судопроизводства процессуальных обязанностей, предусмотренных настоящим УПК РФ, в том числе на досудебных стадиях процесса, на них может быть наложено денежное взыскание в размере до двух тысяч пятисот рублей.

На практике наиболее часто денежное взыскание применяется за неявку по вызову. Очевидно, что оно может быть наложено лишь за виновное поведение. Свидетель С., например, был подвергнут денежному взысканию за неявку без уважительных причин по вызову его в судебное заседание, который был произведен по телефону через иное лицо. Суд второй инстанции отменил это постановление, поскольку материалы дела не содержали каких-либо сведений о том, что свидетелю направлялась судом повестка, а также что извещение о вызове свидетелем было получено[133].

Денежное взыскание может налагаться также на свидетеля и потерпевшего за отказ от освидетельствования (ст. 179 УПК РФ); на поручителя в случае невыполнения им своих обязательств (ч. 4 ст. 103 УПК РФ), на лиц, которым несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый был отдан под присмотр, в случае невыполнения ими принятого обязательства (ч. 3 ст. 105 УПК РФ).

Порядок наложения денежного взыскания (а также обращения залога в доход государства) в общих чертах указан в ст. 118 УПК РФ.

Денежное взыскание налагается только судом. Дознаватель, следователь или прокурор составляет протокол о нарушении, который направляется в районный суд по месту производства расследования. Судья в срок не более 5 суток с момента поступления протокола должен рассмотреть материал в судебном заседании с участием лица, на которое может быть наложено денежное взыскание, и лица, составившего протокол.

Законом не урегулирована процедура проводимого в таких случаях судебного разбирательства. По нашему мнению, может быть применена процедура, предусмотренная ст. 125 УПК РФ. Она, в частности, предусматривает возможность рассмотрения обращения (в данном случае протокола) в судебном заседании с участием лица, в отношении которого составлен протокол, его защитника, законного представителя или представителя, если они участвуют в уголовном деле, иных лиц, чьи интересы непосредственно затрагиваются, а также с участием должностного лица, составившего протокол и прокурора. Неявка лиц, своевременно извещенных о времени рассмотрения жалобы и не настаивающих на ее рассмотрении с их участием, не является препятствием для рассмотрения материала.