В связи с этим, логичным представляется то обстоятельство, что интеллектуальная деятельность не является продуктом исключительно логических изысканий, но также духовных, эмоциональных и творческих проявлений индивида. Данное понимание интеллектуальной деятельности согласуется с перечнем объектов интеллектуальной собственности, приведенной в 1225 ГК РФ. Так произведения искусства, в, некоторой степени, литературы могут иметь преимущественно психологическую составляющую без видимой связи с логическим мышлением. Тем не менее, согласно законодательству, они также признаются результатами интеллектуальной деятельности, на которых распространяется защита. Кроме того, необходимость определять характер задействованных способностей человека и отличать, например, результат интеллектуальной деятельности от духовной, поставило бы перед судами практически невыполнимую задачу.
Оригинальность, новизна и художественные достоинства произведения не имеют значения с точки зрения права на судебную защиту. Авторские права сохраняются как на шедевр, так и на бездарное произведение. Таким образом, юридическую значимость имеет только сам факт создания объекта авторских прав в процессе интеллектуальной деятельности в широком смысле этого слова. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 суд не должен давать оценку новизне, уникальности и оригинальности результата интеллектуальной деятельности для целей определения того, является ли данный объект результатом интеллектуальной деятельности[9].
В соответствии с пунктом 1 статьи 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения.
При этом, критерий наличия творческого элемента является юридически значимым. При анализе вопроса о том, является ли конкретный результат объектом авторского права, суды учитывают, что, исходя из смысла и взаимосвязи статей 1228, 1257 и 1259 ГК РФ, таковым является только результат, созданный творческим трудом.
Понятие творчества в законе не раскрывается. Однако, учитывая современные подходы к определению интеллектуальной деятельности, очевидно, что творческий элемент неразрывно связан с личностью человека, его духовной и психофизической деятельностью.
В отсутствие доказательств обратного, предполагается, что результаты интеллектуальной деятельности созданы творческим трудом. «Само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права».[10]
Тем не менее, при полном отсутствии элемента творчества, спорный объект таковым являться не будет. Следовательно, защита авторских прав на него также не будет распространяться. К таким видам объектов могут относится результаты технической работы. Так, например, охране не подлежит репродуктивная фотосъемка. Она не создает оригинальное авторское произведение. Задача репродуктивного фотографа – подобрать технические параметры – свет, цветовую температуру, ракурс – чтобы получить максимальное соответствие снимка оригиналу. Следовательно, технические фотографии, такие как фотографии документов, картин, других фотографий, рисунков, и т. д. защите не подлежат.
Судебная практика по защите таких объектов имеет место. В одном деле[11] истец обратился в суд с иском к индивидуальному предпринимателю о взыскании компенсации за использование объекта авторского права. Суть дела в том, что Истец отправил Ответчику (СМИ) претензию по электронной почте, прикрепив ее в качестве фотографии (суть претензии не уточняется). Ответчик опубликовал указанную претензию на своем сайте. Истец обратился в суд, полагая, что фотография самой претензии защищена авторским правом. Суд первой инстанции исковые требования удовлетворил, взыскав минимальную компенсацию в 10 тыс. руб. (1301 ГК РФ).
На апелляции решение нижестоящего суда было отменено. Суд апелляционной инстанции указал, что под творческой деятельностью понимается умственная (мыслительная, духовная, интеллектуальная) деятельность, завершившаяся созданием творчески самостоятельного результата науки, литературы или искусства. При указанных обстоятельствах оснований признать данную фотографию произведением искусства у суда не имелось, поскольку сама фотография представляла собой фиксацию документа с помощью технических средств, лишенную творческого, художественного элемента, оригинальности и неповторимости.[12]
Тем не менее наличие интеллектуальной деятельности само по себе не создает объект интеллектуальных прав. Необходимо объективное выражение результата в физическом мире. В этом заключается дуализм присущий интеллектуальной собственности – она существуют с одной стороны в качестве нематериальных объектов (музыкальное произведение, стихотворение и т. д.), но с другой стороны обязательно должны иметь материальное проявление (звукозапись или живое исполнение, текст, схема и т. д.). Авторство на объекты интеллектуальной деятельности, не нашедшие физического выражения, не подлежат защите. Сами по себе идеи и мысли являются результатом внутренней интеллектуальной деятельности человека и не являются объектом авторских прав. Так, например, сам факт того, что идея изобретения или гениального текста пришла в голову одному человеку раньше другого не делает первого человека правообладателем. Необходима фиксация результата интеллектуального труда на материальном носителе.
Двойственная природа объектов интеллектуальной собственности законодательно разделяется. Например, приобретение флэш карты, на которой случайно осталась запись музыкального произведения, не дает право публично воспроизводить данное произведение или распоряжаться его дальнейшим использованием. Общее правило, отраженное в законодательстве разных стран, заключается в том, что результат интеллектуального труда содержащийся на материальном носителе может использоваться только в целях, для которых он был приобретен (при условии, что приобретение было законным). Так, например, приобретение книги с картинками не дает покупателю право устраивать фотовыставку или сканировать и распространять картинки в сети интернет. Как правило, лицензионные массовые тиражи материальных носителей (книги, компакт диски, сборники фотографий и прочее), содержащих объекты интеллектуальной собственности, содержат указания на ограничения в использовании и сведения об авторском праве. Особенностью нарушений авторских прав является не фактическая кража объекта интеллектуальной собственности, что в принципе невозможно, а его неправомерное использование и сопутствующий этому ущерб.
Так, под результатами интеллектуальной деятельности предлагается понимать нематериальные результаты человеческого труда с творческим элементом, зафиксированные на материальных носителях или с помощью материальных носителей, представляющих собой систему образов и понятий, творческого самовыражения, существующих в объективной форме.
Другим важным критерием наличия объекта авторских прав безусловно является степень его сложности, детализации и проработанности. Скажем, идея создать интернет-магазин по продаже бытовой техники сама по себе вряд ли может являться объектом авторского права. Даже формулировка данной идеи в объективной форме, например, обсуждение с друзьями или публикация в личном блоге, вряд ли даст ее автору возможность успешного иска против лиц, которые ее реализовали. Однако, если идея проработана, т. е. нашла выражение в подробном описании бизнес модели, например, маркетинговой стратегии, то данная «идея» может стать объектов правой защиты.
1.2. Субъекты авторских прав – кто может быть истцом и ответчиком?
Субъекты гражданского права – это обладатели гражданских прав и обязанностей. Субъектами законодательства по защите авторских прав на результаты интеллектуальной деятельности могут выступать как юридические, так и правоспособные физические лица. Поскольку субъекты авторского права обладают как правами, так и обязанностями, представляется целесообразным определить субъектами авторских прав на результаты интеллектуальной деятельности как носителей этих прав, т. е. те лица которым они принадлежат, так и нарушителей этих прав в той мере, в которой они несут гражданского правовую ответственность за допущенные нарушения.
