8. Принцип судебной защиты нарушенных прав закреплен в ст. 46 Конституции РФ, согласно которой каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Судебную власть при разрешении возникающих в процессе торговой (предпринимательской) деятельности споров осуществляет арбитражный суд. В отличие от судов общей юрисдикции разрешение споров в арбитражных судах носит менее формальный характер; здесь менее детальная регламентация процесса, чем в обычном гражданском процессе, что направлено на скорое разрешение споров. Таким образом, в самом характере арбитражной судебной процедуры проявляются свойства хозяйственного (предпринимательского) права, обусловленные требованиями хозяйственного оборота, – быстрота и отсутствие излишних формальностей. В определенных случаях хозяйственный спор, подведомственный арбитражному суду, по соглашению сторон может быть также передан на разрешение третейского суда. Исключениями из принципа судебной защиты нарушенных гражданских прав предпринимателя являются случаи самозащиты, допускаемые действующим законодательством (ст. 14 ГК РФ). Это защита нарушенных прав путем применения оперативно-хозяйственных санкций к правонарушителю без обращения к юрисдикционным органам, например удержание кредитором имущества должника (ст. 359 ГК РФ); списание потерпевшим в бесспорном порядке задолженности со счета плательщика (ст. 854 ГК РФ); предъявление претензии к правонарушителю и некоторые другие.

Возникновение хозяйственного (предпринимательского) права относится ко времени позднеримского права, когда произошло разделение единой до этого системы частного римского права на гражданское право (jus civile) и торговое право (jus gentum). Возникшее под сильным влиянием иностранного права, в частности греческого, jus gentum быстро превратилось по сути в международное торговое право.

По мнению выдающегося российского дореволюционного ученого-правоведа Г. Ф. Шершеневича, «в своем развитии торговое право прошло три периода: итальянский, французский и германский»[4].

На первом этапе торговое право развивалось как купеческое право отдельных городов средневековой Италии, которая с XI в. была наиболее мощным торговым центром Европы. Торговые споры купцов разных итальянских городов рассматривались в этот период особыми лицами (консулами), которые специально назначались купеческими гильдиями, корпорациями. Консульская юрисдикция послужила основой для развития купеческого права. В это же время формируются торговые и морские обычаи, получающие общее признание. Первоначально так называемое купеческое право складывалось как сословное, обычное право отдельных городов и закреплялось в городских статутах или статутах купеческих гильдий. Известны, например, Рагузинские статуты (1272), сборники торгового права романо-славянского города Дубровник (Рагуза) в Далмации (Хорватия). Источниками Рагузинских статутов служили древнее обычное право, римско-византийское законодательство и купеческое право.

Благодаря влиянию итальянских купцов на весь торговый мир Западной Европы их торговые обычаи, решения консульских судов и термины получили широкое распространение. Так, сборник зафиксированных обычаев Consulato del mare успешно применялся в городах всего Средиземноморья; позднее городами Ганзейского союза на Балтийском море было принято Висбейское морское право (по названию шведского города Висбю), которое содержало много заимствований от первого. Следует подчеркнуть, что купеческое право укреплялось в постоянном противостоянии традиционному феодальному и каноническому праву.

Со второй половины XV в. постепенно, по мере открытия новых стран и континентов, перехода от натурального хозяйства к товарно-денежному обмену в торговле выдвинулись англичане, голландцы, испанцы и французы. К концу XVII в. относится начало второго (французского) этапа в истории развития торгового права. Во Франции, где купечество стремилось к особому правовому регулированию своей деятельности, разрозненные юридические предписания были кодифицированы Ordonnance de commerce – ордонансом «О торговле» (1673) и Ordonnance de la marine – ордонансом «О мореплавании» (1681). Эти законодательные акты именуются в литературе ордонансами Ж. Б. Кольбера (1619–1683), который являлся генеральным контролером финансов при дворе французского короля Людовика XIV и осуществил ряд важных мер, направленных на развитие во Франции торговли, промышленности и финансов. Нормы торгового права распространялись на деятельность лиц, формально принадлежавших к купеческому сословию.

Таким образом, торговое (хозяйственное) право стало развиваться не только обычаями, но и королевскими указами, ордонансами, распространяющими свое нормативное действие на всю страну.

Французская буржуазная революция 1789 г. уничтожила сословный характер торговой деятельности и торгового права. Закон от 2-17 мая 1791 г. провозгласил свободу промысла, в том числе торгового. Старое купеческое право больше не отвечало потребностям и условиям бурно развивающегося капиталистического хозяйства, в связи с чем возник вопрос о пересмотре торгового законодательства. Спустя почти 17 лет после этой декларации в сентябре 1807 г. был принят Французский торговый кодекс (Code de commerce), вступивший в силу с 1 января 1808 г. Этому содействовали два обстоятельства: господство третьего (торгово-промышленного) сословия в законодательном органе страны и отсутствие в Гражданском кодексе Франции (1804) норм, регулировавших в полном объеме коммерческие (торговые) сделки.

Третий (немецкий) период в развитии торгового права наступает с середины XIX в. Развивавшиеся экономические и торговые отношения в германских государствах настоятельно требовали кодификации торгового (хозяйственного) права. И в 1861 г. был принят Allgememes deutsches Haпdelsgesetzbuch – Общенемецкий торговый кодекс. Позднее благодаря реформаторским, дипломатическим и военным усилиям «железного» канцлера Бисмарка и политико-экономическим потребностям буржуазного общества в объединившейся Германии в 1896 г. было принято Гражданское уложение, а в 1897 г. – Германское торговое уложение, вступившее в силу с 1 января 1900 г.

В XIX в. большинство государств Европы и других частей света последовали примеру Франции и Германии, создав по их образцу особые торговые кодексы и уложения. Французский торговый кодекс 1807 г. оказал большое влияние на законодательство ряда государств Европы: Португалии (1833), Голландии (1838), Бельгии (1872), Греции, Румынии, а также стран арабского Востока, Африки и Латинской Америки. Этот Кодекс неоднократно подвергался ревизиям, и ныне от его 130 статей первой редакции осталось лишь 20 %. Однако это действующий Кодекс с изменениями и дополнениями.

К германской группе стран торгового права принадлежат Австрия, которая принимала участие в составлении еще Общенемецкого торгового кодекса 1861 г. и ввела его у себя в 1863 г., Испания, принявшая Торговое уложение 1886 г., Япония – Торговое уложение 1890–1899 гг.

Таким образом, Французский торговый кодекс и Германское торговое уложение положили начало дуализму, то есть разделению гражданского права, когда имущественно-стоимостные отношения с участием простых граждан регулируются гражданскими кодексами, а такие же отношения между предпринимателями – торговыми кодексами.

Однако некоторые государства Европы и Америки до сих пор удерживают единство хозяйственного и гражданского права или пришли к нему в силу развития гражданского права. К ним относится Англия, где гражданское право своим деловым коммерческим характером способно в значительной мере служить и торговому обороту. Так, статутное право Англии образуют действующие законы: о продаже товаров (Sale of Goods Acts, 1893, 1979), о защите потребителей (Consumer Protection Act, 1987), о собственности (Law of Property Acts, 1922,1925,1969), о компаниях (Companies Act, 1985), о патентах 1977 г., о передаче имущества и услугах 1982 г., об арендной плате 1984 г., об исковой давности 1990 г. и многие другие.