В данном случае Макаров, являвшийся преподавателем государственного вуза, был неправильно осужден судом первой инстанции. Ошибочное решение приняла и Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, признав Макарова субъектом должностного преступления. С доводами Курганского областного суда и высшей кассационной инстанцией согласиться нельзя, так как Макаров не является субъектом должностного преступления.

Вообще дискуссия о правовом положении преподавателя высшего и среднего учебного заведения в уголовно-правовой литературе занимает не последнее место, и мнения ученых на этот счет расходятся. Так, Р. Орымбаев считает, что преподаватель института должен признаваться должностным лицом, так как от его оценки на экзамене может зависеть получение студентом стипендии, зачисление абитуриента в вуз, и у этих лиц изменяются права и обязанности.^[716]

Противоположной точки зрения в этом вопросе, с которой следует согласиться, придерживается А. Я. Светлов, указывающий, что преподаватели всех учебных заведений, в том числе и специальных, подлежат уголовной ответственности при условии, если совершенное ими преступное деяние связано с использованием служебного положения, но не с выполнением своих непосредственных функций преподавателя.^[717]

В судебно-следственной практике достаточно часто возникают трудности при привлечении к уголовной ответственности как должностных лиц (специальных субъектов преступления) медицинских работников. Довольно часто указанные лица, как и преподаватели вузов и других учебных заведений, просто выполняют свои профессиональные функции и обязанности по работе, осуществляя лечение граждан, и они не являются должностными лицами, так как не обладают дополнительными признаками специального субъекта.

Вместе с тем в случаях, когда врач является должностным лицом (заведующий отделением, главврач госпиталя, больницы, поликлиники, санатория, какого-либо лечебного центра и иного медицинского учреждения), он признается специальным субъектом должностного преступления. Должностными лицами также признаются врачи, состоящие членами военно-врачебных комиссий или ВТЭК и исполняющие по приказу или распоряжению временно функции должностного лица, предусмотренные в примечании 1 к ст. 285 УК РФ, в частности организационно-распорядительные или административно-хозяйственные. Следовательно, при совершении этой категорией лиц должностных преступлений, даже при осуществлении ими своих профессиональных обязанностей, они признаются специальными субъектами данных общественно опасных деяний.

Особо следует отметить, что, исходя из буквы закона (примечание 1 к ст. 285), посягательство осуществляется на общественные отношения, обеспечивающие нормальную деятельность государственных органов власти, на интересы государственной службы. Сама же государственная служба регулируется Законом РФ от 5 июля 1995 г. «Об основах государственной службы Российской Федерации», под которой понимается всякая профессиональная деятельность, связанная с обеспечением полномочий государственных органов.^[718] В свою очередь, деятельность органов местного самоуправления регулируется Федеральным законом от 22 августа 1995 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». При этом, согласно данному Закону, под органами местного самоуправления следует понимать как выборные, так и другие органы, наделенные различными полномочиями для решения вопросов местного значения, которые не входят в систему органов государственной власти.^[719]

Однако не признаются субъектами должностных преступлений лица, выполняющие функции аналогичного характера (управленческие, организационно-распорядительные и административно-хозяйственные) постоянно или временно в коммерческой, а также другой организации, независимо от формы собственности. Данные лица подлежат уголовной ответственности по ст. 201–204 главы 23 УК РФ, охватывающей преступления, совершаемые против интересов службы в коммерческих и иных организациях.

Таким образом, частное лицо или лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой, а также другой организации, согласно примечанию 1 к ст. 201 УК РФ, не может быть специальным субъектом должностного преступления. Так, в п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998 г. «О практике применения судами законодательства об ответственности за экологические правонарушения» говорится, что в случаях, когда виновным в совершении экологического преступления признается должностное лицо какого-либо государственного предприятия, учреждения, организации, а также лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или другой организации, оно должно нести ответственность по соответствующей статье за совершение экологического преступления. Вместе с тем при наличии в действиях признаков злоупотребления должностными полномочиями или полномочиями лица, которое выполняет управленческие функции в коммерческой или иной организации, оно также несет ответственность соответственно по ст. 285 либо ст. 201 УК РФ.^[720]

Не бесспорной в теории и практике является проблема определения круга лиц, подлежащих уголовной ответственности за должностные преступления, в системе торговли, бытового обслуживания и производственной сфере. В частности, это относится к продавцам, кассирам, шоферам, кладовщикам, рабочим и техникам различных специальностей, а также другим рядовым работникам с материальной ответственностью в силу специфики выполняемой ими работы. Признание данных лиц субъектами должностных преступлений не вытекает из смысла закона (примечание 1 к ст. 285 УК РФ), а, напротив, противоречит ему, так как указанные лица должны выполнять (постоянно или временно) на основании приказа или распоряжения организационно-распорядительные либо административно-хозяйственные функции непосредственно в самих государственных органах, органах местного самоуправления, государственных или муниципальных учреждениях.

Другой разновидностью специального субъекта должностных преступлений, предусмотренных в главе 30, будут являться, согласно примечанию 2 к ст. 285 УК РФ, а также Федеральному закону от 5 июля 1995 г. «Об основах государственной службы Российской Федерации»^[721] и Указу Президента РФ от 11 января 1995 г. № 32 «О государственных должностях Российской Федерации», лица, занимающие государственные должности Российской Федерации.^[722] Такие должности устанавливаются Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.

К данной категории закон относит, в частности, лиц, занимающих должности: Президента РФ, Председателя Правительства РФ, Председателя палат Федерального Собрания РФ, депутатов Государственной Думы, членов Совета Федерации РФ, Генерального прокурора РФ, Председателя Счетной палаты, Секретаря Совета безопасности и других лиц, занимающих государственные должности.

Третью категорию специальных субъектов должностных преступлений, в соответствии с примечанием 3 к ст. 285 УК РФ, составляют лица, занимающие государственные должности субъектов Российской Федерации, под которыми, согласно Закону, понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые конституциями, а также уставами субъектов РФ для непосредственного исполнения различных полномочий государственных органов. К таким лицам, например, могут быть отнесены: президенты республик, губернаторы (краев, областей, Москвы и Санкт-Петербурга), руководители органов законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации, депутаты представительных органов субъектов Федерации и т. п.

Далее следует отметить, что государственные служащие и служащие органов местного самоуправления, согласно примечанию 4 к ст. 285 УК РФ, не относятся к числу должностных лиц и, обладая признаками общего субъекта преступления, подлежат уголовной ответственности за присвоение полномочий должностного лица (ст. 288) и служебный подлог (ст. 292 УК РФ). В данных случаях речь о специальном субъекте преступления не идет.