Приведенными интерпретационными актами не закреплены положения об обратной силе п. 14 Обзора судебной практики от 20.12.2016[25], который в сущности является изменением практики применения ст. 134 Закона о банкротстве.
Данный вопрос имеет существенное значение, поскольку после 20.12.2016 налоговые органы обращаются в арбитражные суды с заявлениями об изменении очередности удовлетворения требований по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование. В сущности, такие заявления представляют собой пересмотр судебных актов по новому основанию (изменение практики применения нормы).
В п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 № 52 «О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам»[26] и п. 3 ст. 311 АПК РФ указано, что определение или изменение Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации практики применения правовой нормы может служить основанием для пересмотра вступившего в законную силу судебного акта по правилам главы 37 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только при условии, если в соответствующем акте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации содержится указание на возможность пересмотра вступивших в силу судебных актов в силу данного обстоятельства.
Таким образом, является обоснованным вывод о невозможности пересмотра судебных актов, принятых до 20.12.2016, об удовлетворении требований по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в составе третьей очереди (определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.09.2017 по делу № А40-218951/14[27]).
Федеральным законом от 23.06.2016 № 222-ФЗ изменены сроки предъявления требований на основании судебного акта или акта иного уполномоченного государственного органа при условии обязательности указанного акта (в частности, решения по результатам проведения налоговых проверок).
В силу п. 1 ст. 142 Закона о банкротстве реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Восстановление двухмесячного срока, установленного для закрытия реестра требований кредиторов, законодательством не предусмотрено (п. 3 информационного письма ВАС РФ от 26.07.2005 № 93[28]).
Согласно п. 4 ст. 142 Закона о банкротстве в редакции федерального закона от 23.06.2016 № 222-ФЗ:
Требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.
Правила настоящего пункта не применяются в отношении требований, заявленных до истечения шести месяцев со дня закрытия реестра требований кредиторов, если на день закрытия реестра требований кредиторов не вынесен либо не вступил в силу судебный акт или акт иного уполномоченного государственного органа, наличие которого в соответствии с законодательством Российской Федерации является обязательным для выявления задолженности, в отношении которой предъявлены соответствующие требования. Данные требования считаются заявленными в установленный срок.
Таким образом, в процедурах банкротства, введенных с 01.09.2016, уполномоченный орган вправе предъявить свои требования к должнику в рамках восьмимесячного срока, при условии, что по истечении двухмесячного срока предъявления требований не вынесено решение, подтверждающее факт наличия задолженности перед бюджетом.
В силу положений ст. 88, 89, 100.1, 101 НК РФ доначисление сумм обязательных платежей требует проведение налоговым органом ряда контрольных мероприятий, принятия по их результатам решения, которое вступает в силу по истечении срока на его обжалование в установленном порядке.
Следовательно, до вступления решения по результатам проведения налоговой проверки в силу, налоговый орган лишен основания предъявить свои требования в рамках дела о банкротстве при фактическом наличии сумм задолженности.
Такое положение зачастую используется для инициации «подконтрольного» банкротства в целях исключения предъявления уполномоченным органом требований до закрытия реестра и получения права голоса при принятии решений собранием кредиторов.
Как следствие, увеличение сроков предъявления уполномоченным органом требований в деле о банкротстве обусловлено спецификой порядка выявления недоимки налоговым органом, включая соблюдение процессуальной формы мероприятий налогового контроля.
При этом в п. 11 Обзора Верховный Суд Российской Федерации указал, что периоды, связанные с проведением налоговой проверки, рассмотрением ее результатов, обжалованием решения, принятого по ее результатам, не включаются в восьмимесячный срок.
Таким образом, восьмимесячный срок предъявления уполномоченным органом требований может быть продлен на периоды проведения мероприятий налогового контроля, что порождает правовую неопределенность.
В частности, каким образом должен поступить суд и конкурсный управляющий, если в деле о банкротстве завершены все мероприятия (формирование и реализация конкурсной массы, отсутствуют нерассмотренные обособленные споры), но в отношении должника проводятся мероприятия налогового контроля и не вынесено решение о привлечении/отказе в привлечении к налоговой ответственности.
Представляется логичным, что правоприменительная практика может допустить обращение уполномоченного органа с заявлением о включении в реестр и ходатайствовать о приостановлении производства по рассмотрению требования до вынесения решения о доначислении сумм налогов.
Суммы налогов и штрафных санкций могут быть доначислены не только по результатам проведения налоговой проверки (88, 89, 100.1, 101 НК РФ), но и по факту выявления налоговых правонарушений (ст. 101.4 НК РФ). В связи с чем правила п. 4 ст. 142 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 222-ФЗ целесообразно применять к суммам доначислений по ст. 101.4 НК РФ по аналогии.
Федеральным законом от 30.11.2016 № 401-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»[29] введено положение, позволяющее применять положения п. 2 ст. 45 НК РФ о взыскании недоимки с юридических лиц, признанных зависимым с налогоплательщиком (при передаче товаров, перечислении выручки от реализации товаров в пользу указанных лиц) к физическим лицам:
Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.
Положения указанной статьи могут быть признаны конкурирующими с нормами о привлечении к субсидиарной ответственности в рамках дела о банкротстве. Как следствие, обоснованно возникает вопрос, правомерно ли взыскание недоимки с контролирующего лица в порядке ст. 45 НК РФ при наличии возбужденного в отношении основного должника – юридического лица – дела о банкротстве либо после завершения указанного дела.
Согласно п. 1 ст. 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в п. 1 ст. 134 Закона о банкротстве, и требований о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.
