Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 264-ФЗ также статья 12 Федерального закона «О защите конкуренции» дополнена частью 3, устанавливающей, что допускаются соглашения, предусмотренные частью 4 ст. 11 данного Закона, между хозяйствующими субъектами, доминирующее положение которых не может быть признано в соответствии с ч. 2¹ и 2² ст. 5 данного Закона, если суммарная выручка таких хозяйствующих субъектов от реализации товаров за последний календарный год не превышает 400 миллионов рублей.

Указание на исключения – положения подп. «д» п. 4 и п. 6 ч. 1 ст. 13 комментируемого Закона – включено в ч. 4¹ комментируемой статьи Федеральным законом от 28 ноября 2018 г. № 446-ФЗ[21], которым данный подпункт «д» п. 4 ст. 13 комментируемого Закона изложен полностью в новой редакции и введена указанная часть 6 ст. 13 комментируемого Закона (см. ст. 13 и комментарий к ней).

5. В части 5 комментируемой статьи установлено, что отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговли товарами, ограниченными в обороте, порядок и условия их продажи регулируются федеральными законами об обороте таких товаров. Постольку, поскольку данное положение содержится не в ч. 4 комментируемой статьи, определяющей изъятия из сферы действия комментируемого Закона, а в отдельной ч. 5 этой статьи, представляется, что к названным отношениям положения комментируемого Закона применяются, но только в совокупности с федеральными законами об обороте указанных товаров.

Содержание понятия товаров, ограниченных в обороте, следует из положений п. 1 и 2 ст. 129 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ) об оборотоспособности объектов гражданских прав:

объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте (п. 1);

законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок с которыми допускается по специальному разрешению (п. 2).

Следует также иметь в виду, что до настоящего времени действует Перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена, утв. Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена»[22]. Названный Перечень (в ред. Указа Президента РФ от 30 декабря 2000 г. № 2111[23]) включает в себя следующее:

драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них;

драгоценные камни и изделия из них;

стратегические материалы;

вооружение, боеприпасы к нему, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, взрывчатые вещества, средства взрывания, пороха, все виды ракетного топлива, а также специальные материалы и специальное оборудование для их производства, специальное снаряжение личного состава военизированных организаций и нормативно-техническая продукция на их производство и эксплуатацию;

ракетно-космические комплексы, системы связи и управления военного назначения и нормативно-техническая документация на их производство и эксплуатацию;

боевые отравляющие вещества, средства защиты от них и нормативно-техническая документация на их производство и использование;

уран, другие делящиеся материалы и изделия из них;

рентгеновское оборудование, приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов;

результаты научно-исследовательских и проектных работ, а также фундаментальных поисковых исследований по созданию вооружения и военной техники;

шифровальная техника и нормативно-техническая документация на ее производство и использование;

яды, наркотические средства и психотропные вещества;

спирт этиловый;

отходы радиоактивных материалов;

отходы взрывчатых веществ;

отходы, содержащие драгоценные и редкоземельные металлы и драгоценные камни;

лекарственные средства, за исключением лекарственных трав;

лекарственное сырье, получаемое от северного оленеводства (панты и эндокринное сырье);

специальные и иные технические средства, предназначенные (разработанные, приспособленные, запрограммированные) для негласного получения информации, нормативно-техническая документация на их производство и использование.

Также необходимо учитывать, что до настоящего времени действуют утвержденные постановлением Правительства РФ от 10 декабря 1992 г. № 959 «О поставках продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена»[24] перечни:

продукции (под продукцией в данном постановлении понимаются продукция и отходы производства, свободная реализация которых запрещена Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179), поставки которой осуществляются потребителям, имеющим разрешение на ее применение в Российской Федерации;

продукции, поставки которой в Российской Федерации осуществляются на основе квот.

6. Часть 6 комментируемой статьи распространяет установленные главой 3 комментируемого Закона антимонопольные правила, требования, запреты на действия (бездействие) хозяйствующих субъектов также на действия (бездействие) лиц, входящих с ними в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции». Данная часть введена Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 273-ФЗ[25], принятым в целях укрепления основ национальной продовольственной безопасности, активизации дополнительных мер поддержки интересов отечественных производителей и противодействия недобросовестной конкуренции между хозяйствующими субъектами.

Как отмечено в письме ФАС России от 22 июля 2016 г. № АК/50406/16 «О внесении изменений в Федеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»[26] и в п. 2 письма ФАС России от 5 сентября 2016 г. № АК/60976/16 «Разъяснения ФАС России по некоторым вопросам применения Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» в редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 273-ФЗ»[27], введение ч. 6 комментируемой статьи означает, что антимонопольный орган может признавать нарушение антимонопольного законодательства в соответствии с главой 3 комментируемого Закона в отношении действий хозяйствующих субъектов в составе их группы лиц.

Понятие группы лиц и признаки, по которым лица входят в указанную группу, определены в ч. 1 ст. 9 Федерального закона «О защите конкуренции», в соответствии с которой (в ред. Федерального закона от 5 октября 2015 г. № 275-ФЗ[28]) группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в т. ч. на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);