Автор сам был свидетелем подобного обыска, в процессе которого оперативный сотрудник 19-го отделения милиции (Выборгский район СПб) по фамилии Скрипкарь, обнаружив пакет с селитрой (для особенно непонятливых на пакете крупными синими буквами было написано: «Селитра хозяйственная», ГОСТ и пр.), несколько минут носился по квартире, размахивал этим несчастным килограммовым пакетом, и верещал, что, он уверен, это — кокаин. В результате уже другой сотрудник милиции попросил его замолчать и не выставлять их идиотами перед понятыми. Результат обыска, естественно, — ноль, так как ни обыскиваемый, ни следователь, расследовавший это совершенно туманное дело, ни оперативники не понимали, что же конкретно надо искать.

СТАТЬЯ 169 УПК РФ: ЛИЦА, ПРИСУТСТВУЮЩИЕ ПРИ ВЫЕМКЕ И ОБЫСКЕ

При производстве выемки или обыска обязательно присутствие понятых.

При обыске и выемке должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск или выемка, либо совершеннолетних членов его семьи. В случае невозможности их присутствия приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации, исполнительного комитета поселкового или сельского Совета народных депутатов.

Выемки или обыски в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производятся в присутствии представителя данного предприятия, учреждения, организации.

Лицам, у которых производится выемка или обыск, понятым, представителям должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие занесению в протокол.

(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, Ns 32, cm. 1153)

По вопросу о понятиях см. настоящие комментарии к ст. 135 УПК РФ.

Гражданам необходимо знать, что фактические данные, полученные при одном понятом или в отсутствии члена семьи, в чьем доме проводится обыск, не признаются доказательствами (Бюллетень ВС РСФСР, 1981, № 11. С. 5, 6).

СТАТЬЯ 170 УПК РФ: ПОРЯДОК ПРОИЗВОДСТВА ВЫЕМКИ И ОБЫСКА

Производство выемки и обыска в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается. Приступая к выемке или обыску, следователь обязан предъявить постановление об этом. В необходимых случаях для участия в производстве выемки или обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста.

При производстве выемки после предъявления постановления следователь предлагает выдать предметы или документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа в этом производит выемку принудительно. при производстве обыска после предъявления постановления следователь предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, логущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков.

При производстве обыска и выемки следователь вправе вскрывать запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их, при этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов.

Следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной жизни лица, занимающего данное помещение, или других лиц.

Следователь вправе запретить лицам, находящимся в помещении или месте, в котором производится обыск, а также лицам, приходящим в это помещение или место, покидать его, а также сноситься друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, № 36, cm. 1018)

Ночное время — это период между 22 и 07 часами по местному времени. Однако для сотрудников милиции это ничего не значит. Обыск в ночное время проводится в случаях: а) При невозможности без производства обыска завершить до конца следственное действие, начатое в дневное время. б) В случаях, не терпящих отлагательства (см. комментарии к ст. 168 УПК РФ).

Насчет «добровольной выдачи» предметов, которые подлежат изъятию, существует ряд особенностей:

1. Нет гарантии, что Вы вообще знаете о существовании таких предметов в своем доме (например, если Вы арендуете квартиру).

2. Вы не представляете себе, что именно имеет в виду следователь, а он не говорит. Не удивляйтесь, бывают и такие случаи — гражданин интересуется, что же он должен «выдать», а Стражи Порядка, маниакально поблескивая глазками, требуют «выдать все, что есть». В результате гражданину это надоедает, и он предлагает поискать самим, с интересом наблюдая за сотрудниками Органов, попавшими в интеллектуальный тупик, ибо они питали надежды на то, что человек «испугается» и все же «выдаст» что-нибудь противозаконное, на чем можно будет построить свои дальнейшие действия.

3. «Добровольность» выдачи совсем не означает, что следователь не занесет в протокол обыска эту вещь в качестве найденной им лично, дабы продемонстрировать своему начальству усердие и недюжинную смекалку.

4. Выдача предметов не означает, что обыск не будет произведен. Как раз наоборот — возбужденные «успехом» следопыты решат, что близки к раскрытию всех преступлений в городе минимум за последний год, а Вы — нечто вроде российского профессора Мориарти, и примутся шарить по Вашей квартире, как стайка некормленых тараканов.

Огромную помощь в обуздании Стражей Закона, которых так и тянет совершить при производстве обыска что-нибудь противозаконное или неправомерное, могут помимо понятых оказать и Ваши родственники (к сожалению, если Вы живете один, то придется справляться своими средствами).

Тут необходимо учитывать следующие тонкости отношения прокуратуры к нарушениям в процессе следствия, их можно условно разделить на две категории:

1. Поколотили обвиняемого или подозреваемого, чтобы выбить признание, слегка подтасовали данные, «договорились» со свидетелями — такие нарушения воспринимаются с пониманием (не для себя старались), они труднодоказуемы, и сотрудники Органов обычно отделываются выговором (хотя тут очень многое зависит от Вашей настойчивости).

2. Нарушение формальностей при оформлении документов: выписка постановления задним числом, исправление (не заверенное) в протоколе, собственноручные заявления свидетелей о реальных нарушениях их прав и пр. Прокуратуре все это не нравится гораздо сильнее, чем пункт 1, и при должном напоре именно на этом основании вполне возможно качественно «поиметь» следователя, потерявшего осторожность.

Варианты собственноручных дополнений по «формальным признакам»:

— приглашение понятых уже после начала обыска. Фиксируется время, на протяжении которого обыск проводился без понятых;

— нарушение правил производства обыска — брожение Стражей Порядка по квартире, бессистемность поисков, в результате чего Вы не смогли уследить за действиями обыскивающих, повреждение Ваших вещей и пр.;

— разглашение данных и обстоятельств интимной жизни (слово «интимное» имеет значение «частное» и относится не только к сексуальной ориентации). Демонстрация понятым Ваших фотографий, предметов нижнего белья и иного, не имеющего отношения к делу, считается нарушением пунктов 1 статей 23 и 24 Конституции РФ.

Статья 23 Конституции РФ:

1 Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.

2. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.