Исследователи римского права Р. Дэвид и Н. Марченко определяют основные стадии формирования романо-германской правовой семьи[47]:
1) VIII–XIII вв. – отсутствие какой-либо системы права и попытки синтезировать имеющиеся нормы;
2) XIII–XVIII вв. – ренессанс и изучение римского права в университетах;
3) XVIII–XX вв. – распространение романо-германской правовой системы на других континентах, период полномасштабной кодификации.
Роль римского права широко изучена учеными с точки зрения непрерывности влияния на формирования романо-германской правовой системы. Первый существенный фундамент систематического развития и изучения римского права был заложен в школе глоссаторов университета г. Болонья Италии в начале XII века. К XIII веку стали разрабатываться подходы к изучению римского права, в соответствии с которыми было рекомендовано рассмотреть право не только в практическом, но и в учебном аспекте с целью исследовать его как с правовой, так и с широкой социальной точек зрения. Это было необходимо с целью установления модели общественной организации, основанной на принципах гуманности, добра и справедливости.
При феодальной раздробленности преподаватели университетов не могли основываться на местных обычаях, которые, по их мнению, не отражали правосудие и не являлись законом. По этой причине римское право стало основой преподавания соответствующего курса во всех университетах Европы, претерпев ряд изменений.
Таким образом, условно мероприятия и направления течений университета можно разделить;
I. Школа глоссаторов. Глоссаторы (от др.-греч. glossa, устаревшее или редкое слово) – юристы (доктора права или студенты), занимавшиеся римским правом в средневековой Европе. Данная школа пыталась установить первичный смысл римских законов. В 1088 г. в Болонье Ирнерий[48] начал преподавание юриспруденции. В 1158 г. император Священной Римской империи Фридрих I (Барбаросса) издал эдикт, по которому брал под свое покровительство и защиту студентов, и профессоров по пути в университет и в самом университете. В школе глоссаторов изучалось римское право в чистом виде, независимо от субъективного чувства справедливости[49]. Быстрый рост авторитета римского права от Ирнерия до Ацо[50], в связи с высоким научным достоинством работ Ирнерия, заставляют предполагать, что научное изучение римского права началось задолго до того времени, когда Ирнерий привлек к себе всеобщее внимание как родоначальник школы юристов, известных под именем болонских глоссаторов. Предположение вполне подтверждается фактическими данными, собранными и разработанными новейшей литературой[51]. В течение веков с именем Ирнерия соединялось представление о возрастании научного изучения и преподавания римского права.
Исследование зачатков болонской школы, как и всей до-болонской романистической юриспруденции, начатое еще Савиньи[52], и с тех пор не прекращается, получило с конца 60-х XX века годов новый толчок благодаря работам Фиттинга[53]. Савиньи высказал предположение о том, что изучение римского права в Западной Империи никогда не прекращалось и болонской школе предшествовали другие школы, со своими вековыми традициями. Большинство современных исследователей идет по стопам Фиттинга и высказывается так или иначе за непрерывность изучения римского права в течение средних веков.
Одни исследователи видят причину в процветании болонской школы в выделении права в самостоятельный предмет преподавания, поскольку раньше изучение его составляло только часть преподаваемого в школах энциклопедического знания. Другие, наряду с Фиккером[54], придают особое значение тому обстоятельству, что болонские глоссаторы, как посредники между равеннскими и ломбардскими юристами, были знакомы как с римским, так и с лонгобардским (феодальным) правом и применили к изучению первого научные методы, которыми ломбардские юристы пользовались при разработке лонгобардского права[55].
В это время в городских общинах Италии происходит обширная деятельность в области статутного законодательства. Эта деятельность, помимо создания статутов для отдельных городских республик отражается также и в составлении кодекса для неаполитанского королевства, и вслед за этим для Кастилии. Знакомство с римским правом обуславливает разработку и кодификацию обычного права сначала в Англии и во Франции, затем в Германии[56].
Историческая роль глоссаторов заключается в том, что римское право было заимствовано в западноевропейских государствах на основе работ, опубликованных ими, которые систематизировали отдельные правовые нормы в целом и предложили их толкование, соответствующее данной эпохе. Результаты работ всей школы глоссаторов были соединены в одно целое Аккурсием[57], написавшим, под заглавием «Glossa ordinaria», общий комментарий к юстиниановым сборникам. Его появление отразилось на дальнейшем развитии правоведения. Сводная глосса избавляла от необходимости обращаться к работам отдельных глоссаторов и сосредоточила на себе внимание как практических юристов, так и самой науки права. Одобренные Аккурсием глоссы получили в юридической практике авторитет, равный самому тексту, вследствие чего и в правоведении все научные исследования и преподавание группируются вокруг них.
Непосредственно следовавший за временем составления глоссов период был временем упадка, когда среди глоссаторов самостоятельное юридическое мышление полностью прекратилось. В это время появляются «комментаторы», основавшие новую юридическую школу, которые сменили глоссаторскую школу и значительно подняли правоведение.
II. Школа постглоссаторов. В XIV веке римское право было систематизировано таким образом, что его нормы могли использоваться на практике для вынесения судебных решений. Постглоссаторы создали логические принципы, конструкции и обобщенные формулы, которые закрепились в римском частном праве в новый период духовной и интеллектуальной жизни эпохи Возрождения. Логические принципы и конструкции, а также терминологию римского права можно также охарактеризовать как материалы правовой культуры, которая была постигнута законодательством континентальной Европы. Постглоссаторы ввели новую категорию – «persona ficta» (фиктивное лицо). Под этим термином фактически они понимали юридическое лицо. В этот период римское право начинает применяться в Западной Европе как в области публичного права, так и частного.
В этот период во Франции зародилось новое направление в юриспруденции – диалектический, характеризующий второй период схоластики. Новый метод, раньше, чем в Италии был усвоен французскими юристами. Тем не менее, диалектика с ее логическими построениями и доказательствами со временем внедрилась также в Италию. Применение к юриспруденции нового метода не явилось единственной чертой, характеризующей постглоссаторский период. В противоположность глоссаторам, постглоссаторы обусловили появление практического права путем проникновения в средневековую жизнь и средневековое мышление и постепенно приспособили друг к другу право, содержащееся в источниках и право, взятое из жизни. При обсуждении конкретных вопросов развился практический такт, который вознаградился за недостаток критической силы и логической последовательности. Образовалось в результате учение, которое менее всего передавало римское право, как оно содержится в источниках, но обладало достаточной силой, чтобы фактически подчинить себе правовую жизнь западных народов[58]. Удачное приспособление данного учения было возможно только посредством свободного толкования римских норм и свободно построенных умозаключений. Этими средствами пользовалась в широкой мере постглассаторская юриспруденция.
