Не правда ли, определение это сложно и для понимания, и для использования, особенно для людей, не имеющих юридического образования.
Мы же попробуем объяснить идеологию права для бизнеса буквально на пальцах.
Вычленим самое главное. Право – это иерархическая система правил. Система может быть весьма объемной, сложной, противоречивой, сами правила могут быть сформулированы витиевато и запутанно. Право может быть консервативным или в редких случаях – современным. Но в основе своей право все равно остается набором правил. А правила нужны. Там, где правил нет – там хаос и беспорядок. Сотрите из голов московских водителей правила дорожного движения, а с московских дорог светофоры – на этом привычная жизнь огромного, привлекательного и противоречивого мегаполиса закончится. Практика организации эффективного дорожного движения показывает, что существуют ситуации, когда проблема затруднительного взаимодействия транспортных средств не может решиться сама собой – только силами участников дорожного движения. Например, когда создается классическая дорожная пробка по периметру квадратного городского квартала, когда хвосты потоков машин на всех 4 перекрестках мешают движению. Следовательно, правила дорожного движения путем установления локальных ограничений для его участников не допускают появления крупных неприятностей.
Право и составляющие его правила постоянно меняются и модернизируются. Причем правила в отношении регулирования коммерческой деятельности меняются существенно чаще, чем иные виды правил. Иногда изменения касаются таких незыблемых в жизни развитых экономических стран вещей, как степень вмешательства государства в коммерческую деятельность компаний. Так, например, британский регулятор Financial Services Authority (FSA)[2] заявил в 2008 г. о беспрецедентном ужесточении требований к участникам финансового рынка – служба намерена отслеживать все коммуникации между компаниями, вплоть до прослушивания телефонных переговоров, перехвата факсов и сообщений по электронной почте. FSA пытается минимизировать риски манипулирования ценами и махинации с ценными бумагами. Новые требования коснутся всех российских компаний и банков, имеющих представительства в Великобритании.
Как же взаимодействуют право и власть, право и управление?
Граждане России, как и многих других развитых стран, постоянно сталкиваются с системой разделения властей, имеющей уже 250-летнюю историю. В соответствии с этой системой власть делится на ветви: законодательную, исполнительную и судебную. Эту систему предложил Ш. Монтескье, а реально на уровне государства впервые она была реализована в Конституции США. Эта же система разделения власти реализована и в Российской Конституции 1993 г.
До недавнего времени большинство руководителей государств одновременно занимались и созданием законов, и правлением, и разрешением конфликтов (лично или через судебную систему). Право для государственной власти представляет собой формализованную систему правил, устанавливающую порядок и устойчивость. Законодательная власть вырабатывает и изменяет эти правила. Исполнительная власть действует на основе правил. В тех случаях, когда правила нарушаются сильно, эти конфликты разрешаются по особым процессуальным правилам судебной системой.
Каков же главный оценочный критерий правовой системы, главный ее измеритель? Раз мы под «правом» понимаем свод правил, то главный критерий – это правильность. При этом поскольку в праве самые важные правила государством облечены в форму законов, то правильность в более узком смысле становится законностью.
Что самое важное нужно знать о правильности (законности)? Государство за существенные нарушения законности конкретной компанией может затруднить или остановить ее деятельность. При разрешении конфликтов в суде законность становится важной составляющей победы. В соответствии с толковым словарем справочно-правовой системы «ГАРАНТ», конфликт – это «несогласие между двумя или более сторонами (лицами или группами), когда каждая сторона старается сделать так, чтобы были приняты именно ее взгляды или цели, и помешать другой стороне сделать то же самое»[3]. О законности мы достаточно подробно расскажем далее.
Одним из важных аспектов правильности для тех, кто ее применяет, является ее (правильности) двойственный характер. Вспомните свое детство. Кем вы были в детском саду и школе: активным(ой) заводилой и нарушителем правил; тихим и послушным ребенком или вы были как большинство, поступали то так, то этак? Многие из нас именно в эти юные годы поняли, что соблюдение правил другими людьми – полезная вещь, а вот самому правила соблюдать не хочется.
Кроме того, вспоминая «правильных», примерных детей вашего детства, становится понятным, почему юристов часто недолюбливают. Кто же любит тех, кто постоянно, а иногда и навязчиво бубнит: «Нужно жить правильно!»
Где в государственной системе должны появиться юристы-профессионалы? Неизбежно при законодательной власти и в составе судебной власти, а в идеале и в исполнительной власти. Крупным компаниям также необходимы юристы, поскольку по структуре власти они схожи с государством.
Работа юристов в подавляющем большинстве случаев связана с правилами и конфликтами. Когда руководители компаний призывают юристов? Когда нужно составить договор или иной документ, когда нужно идти в суд, нужна консультация или участие в переговорах. Все перечисленное выше – проявление правил и/или конфликтов. Конфликты в значительной степени есть следствие нарушений правил. При этом правила и конфликты взаимосвязаны.
1. Правила должны по возможности уменьшать количество и значение конфликтов. Как говорил король из «Маленького принца» Антуана де Сент-Экзюпери: «С каждого надо спрашивать то, что он может дать. Власть прежде всего должна быть разумной. Если ты повелишь своему народу броситься в море, он устроит революцию. Я имею право требовать послушания, потому что веления мои разумны»[4].
2. Правила должны упрощать разрешение конфликтов, которые могут случиться, которые весьма вероятны. Кроме того, правила должны минимизировать потери от возникающих конфликтов.
3. Статистика и понимание происходящих конфликтов должны влиять на создание новых или модернизированных правил.
В большинстве случаев, чем лучше юристы работают на предварительной стадии подготовки хозяйственных сделок с описанием правил этих сделок (формируя правила взаимодействия сторон сделки), тем меньше им потом приходится работать в случае конфликтов.
Право в области бизнеса появляется и развивается обычно в следующей последовательности: 1) конкретные хозяйственные отношения; 2) обычаи делового оборота; 3) нормы писаного права. В соответствии со ст. 5 Гражданского кодекса, под обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
Норма права изображена на рис. 1 и состоит из гипотезы, диспозиции и санкции, то есть: в каких условиях действует норма права, что она собой представляет и что будет тому, кто соблюдает/не соблюдает норму права.
Нормы объединяются в институты права, а институты права в отрасли права. Отрасли права отличаются друг от друга предметом регулирования и особенностями регулирования.
Процесс формирования и модернизации права напоминает спираль (рис. 2).
Право и финансы. Правоведы, как правило, предпочитают обходить стороной отношения права и денег. Такой подход не назовешь ни научным, ни практичным.
